Форс-мажор или предпринимательский риск — Ведомости

Самая актуальная тема для бизнеса в пандемию – невозможность исполнения обязательств. При неисполнении обязательства по причине непреодолимой силы всегда есть вторая сторона, которая заинтересована получить свою прибыль и не делить с не исполнившей обязательство стороной бремя риска за наступление форс-мажора.

Юристы сразу же стали рекомендовать, что делать в такой ситуации. Суть их советов сводится к тому, что решение будет индивидуальным в каждой ситуации и нужно правильно действовать, чтобы иметь возможность сослаться на такие обстоятельства. Например, нужно своевременно сообщить контрагенту о применении соответствующей нормы Гражданского кодекса, указать причинно-следственную связь обстоятельств и невозможности выполнить конкретное обязательство, сослаться на официальные документы, подтверждающие внезапность пандемии.

Издано несколько актов, которые называют пандемию форс-мажором. Например, государство в лице Минфина, МЧС и Федеральной антимонопольной службы еще в начале апреля объявило, что в сфере госзакупок в связи с пандемией форс-мажор применяется. Но ситуация быстро стала неоднозначной. Указ мэра Москвы, который называет распространение вируса чрезвычайным обстоятельством, и последовавшие за ним аналогичные документы комментаторы сочли спорными. Торгово-промышленные палаты Москвы и Санкт-Петербурга в большинстве случаев стали отказывать в выдаче заключений, что пандемия может рассматриваться как форс-мажор. Наконец, в двух последних на данный момент разъяснениях Верховный суд витиевато указал, что нерабочие дни (названные таковыми в связи с пандемией) не считаются выходными для случаев неисполнения обязательств, а также сделал отсылку к форс-мажору и недавно принятым антикризисным актам, регулирующим вопросы аренды.

Так что – чехарда и сумятица, понятные в пандемических обстоятельствах. Но стоит обратить внимание на более глубокую проблему. В положении гражданского закона о форс-мажоре (п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса) прямо указаны три случая (и это не исчерпывающий список, а примеры), которые не позволяют считать обязательства чрезвычайными и неотвратимыми: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника; отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров; отсутствие у должника необходимых денежных средств. В этой норме разделен предпринимательский риск и объективные чрезвычайные обстоятельства. Действительно, если представить себе ситуацию мирного времени, когда весь гражданский оборот в целом действует как обычно, то ссылаться на недопоставку контрагентами как на форс-мажор неосновательно. Но законодатель не предполагал, что скорость развития форс-мажорной ситуации и размах происходящего будут такими, что отсылка к отсутствию денежных средств может быть оправданна в условиях разрыва стоимостных цепочек.

В обычных условиях суды неохотно соглашались с доводами сторон о форс-мажоре. Даже условия снегопада не признавались форс-мажором с формулировкой: «Атмосферные осадки в виде снега – это распространенные, часто повторяющиеся, обычные природные явления, не обладающие признаком чрезвычайности, следовательно, они не могут быть квалифицированы как непреодолимая сила». Но главное, что во время и после резкого роста курса рубля в конце 2014 г. распространенной фразой в решениях судов стала: «К обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) не могут быть отнесены предпринимательские риски, такие как финансово-экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты, если условиями договора (контракта) прямо не предусмотрено иное».  

Поэтому стороны, которые не могут ссылаться на такую трактовку форс-мажора, стали опираться на другие нормы – в частности, невозможность исполнения обязательств в связи с существенным изменением обстоятельств, прекращение обязательства в связи с невозможностью его исполнения, недобросовестность и злоупотребление правом. Пример – дело ПАО «Вымпел-коммуникации» против ПАО «Тизприбор» (А40-83845/15-54-532), в котором валютные арендные ставки оспаривались и как существенное изменение обстоятельств в условиях валютного кризиса, и как недобросовестное поведение арендодателя. Но это было не единичным делом.

Институт проблем правоприменения исследовал случайную выборку 3,5 млн текстов решений арбитражных судов первой инстанции за 2012–2019 гг. (данные предоставлены сервисом Casebook компании «Право.ру»). Во время кризиса 2014–2015 гг. количество упоминаний форс-мажора, существенного изменения обстоятельств, недобросовестности и злоупотребления правом выросло в 2 раза – и позже не вернулось к докризисному.

Можно сказать, что мы пришли к новому кризису, не успев учесть опыт предыдущего и не создав адекватных путей решения проблем, возникающих при масштабном форс-мажоре.

В кризис 2014–2015 гг. и после него отсылки в решениях судов к понятию существенного изменения обстоятельств больше всего наблюдаются в категории споров о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договорам аренды. И при пандемии, которая, очевидно, гораздо сильнее сказывается на бизнесе, проблемы в этой сфере обещают быть очень значительными. В частности, в ситуации с расторжением договоров аренды без штрафов разворачивается баталия вокруг регулятора: ассоциации арендаторов и арендодателей коммерческой недвижимости выступают с противоположными по содержанию обращениями.

Перед государством стала сложная задача: на какую сторону в договоре отнести бремя издержек форс-мажора. Валютный шок зимы 2014 г. был страновым. Сейчас же все страны в схожей ситуации. Пандемия заставляет искать баланс (правовой и политический) в распределении бремени непреодолимых обстоятельств в случае сильного кризиса. И к началу нового кризиса задача нахождения такого баланса на уровне гражданского закона на опыте событий зимы 2014 г. не была решена ни законодателем, ни судами.

Что такое форс-мажор или обстоятельства непреодолимой силы

Форс-мажор — это событие или обстоятельство, которое освобождает от несения ответственности сторон, заключивших между собой соглашение. Форс-мажором может быть стихийное бедствие, эпидемия, военные действия, техногенные катастрофы и др.

Украинское законодательство юридически определяет форс-мажор, как обстоятельство, что является грунтовкой для освобождения физического или юридического лица от ответственности за нарушение хозяйственно и гражданско-правовых обязательств, за которое не отвечает сторона.

Для того, чтобы ситуация была определена как форс-мажор, нужно, чтобы она подпадала под признаки чрезвычайности и неотвратимости. Например, если выполнять обязательства по какой-то причине становится сложно или невыгодно, однако остается возможным, это не форс-мажор.

Что считается форс-мажором

Для понимания применения термина «форс-мажор» необходимо знать, какие есть категории непреодолимой силы, на которые можно опираться при апеллировании.

По сроку действия:

— краткосрочные — те, которые теоретически или заранее установлены, имеют определенные рамки продолжительности: например, перекрытия трасс, наводнения, ураганы и др .;

— долгосрочные — на неопределенный или заранее установленный длительный период: война, ограничения на экспорт/импорт и др.

Категории форс-мажорных обстоятельств:

1. Решения органов государственной власти, препятствующих выполнению контрактов — валютные ограничения, эмбарго на экспорт, остальное

2. Остановки на производстве, которые не были предсказуемы — забастовки, саботаж

3. Стихийные бедствия

4. Эпидемии

5. Пожары

6. Война

Что не считается форс-мажором

Форс-мажорными обстоятельствами не считаются обстоятельства, которые не являются чрезвычайной ситуацией:

• Финансовый и экономический кризис
• Отсутствие товаров на рынке, необходимых для производства
• Рост курсов иностранной валюты по отношению к национальной
• Дефолт
• Нарушение обязанностей контрагентом должника

Как правильно оформить форс-мажорные обстоятельства в договоре

В договоре стороны могут указать обстоятельства, при которых они освобождаются от обязанностей, и порядок удостоверения следующих обстоятельств.

Перечень форс-мажорных обстоятельств желательно указать в договоре с добавлением фразы «этот перечень не является исчерпывающим».

Также желательно указывать действия заинтересованной стороны в форс-мажоре:

— Сообщение о невозможности выполнения обязанностей заранее и четкие сроки, когда именно необходимо сообщить

— Организация, которая установит форс-мажорное обстоятельство

— Срок действия форс-мажорных обстоятельств, в течение которого действие договора остается в силе.

Если в договоре не указаны форс-мажорные обстоятельства и другие обязанности, связанные с ними, тогда такие обстоятельств определяются на основании общих норм законодательных актов.

Можно ли считать COVID-19 форс-мажором

17 марта 2020 года Верховная Рада Украины приняла закон, в котором внесены изменения в Закон Украины «О Торгово-промышленных палатах Украины» и включено карантин в список форс-мажорных обстоятельств.

Однако, не выполнение обязанностей из-за форс-мажора возможно, если засвидетельствовать причинно-следственную связь. Одно только обстоятельство не освобождает от ответственности выполнения договоренностей.

Для того, чтобы засвидетельствовать форс-мажорные обстоятельства, необходимо обратиться к Торгово-промышленной палате, которая выдает сертификаты, подтверждающие такие обстоятельства. Доказать невозможность исполнения сделок возможно, предоставив соответствующее заявление, сведения и доказательства. После чего, обращение будет рассмотрено и, по результатам рассмотрения, Торгово-промышленная палата может выдать сертификат о форс-мажорных обстоятельств, или отклонить обращение.

Украинское право о форс-мажорных обстоятельствах

Компетентными органами по удостоверению обстоятельств непреодолимой силы законодательством определено Торгово-промышленную палату Украины и 25 региональных торгово-промышленных палат: 24 областных и города Киева.

Согласно ч.2 ст.14-1 Закона о Торгово-промышленной палате и п.3.1 Регламента Торгово-промышленной палаты форс-мажорными обстоятельствами (обстоятельствами непреодолимой силы) являются чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства, которые объективно делают невозможным исполнение обязательств, предусмотренных условиями договора (контракта, соглашения и т.

п.), обязанностей по законодательными и другими нормативными актами.

Форс-мажоры в договорах аренды | New-Retail.ru

Форс-мажор – пункт в Договоре, по которому обычно слегка пробегаешь глазами, никогда особо не вчитываясь. И вот они наступили – эти обстоятельства непреодолимой силы. И что делать? Для подготовки статьи опытные юристы детально проанализировали 36 договоров аренды, чтобы понимать общую тенденцию действий сторон.

Евгения Булавицкая, основатель RetailTrusts

Рынок сталкивался с разными проблемами в аренде, но нынешний случай на наш взгляд действительно – уникальный. Уникальный по всем критериям, по накалу эмоций, по отсутствию релевантной судебной практики по договорам аренды, по очень сложному правовому полю, по отсутствию юристов, у которых в практике были бы аналогичные кейсы. 

С одной стороны – это очень хорошо, так как это невероятный поток практики и новых навыков, но есть одно но, которое перечеркивает все плюсы – страдает ритейл.

И как обычно, мы столкнулись с ситуацией, когда глобальная проблема ложится на плечи только розничной торговли. Говорить о том, что аренда это чуть ли не основной блок затрат для арендатора – нет наверное смысла, ведь это и так всем понятно. 

Однако это важно для понимания, как же дальше действовать, и есть ли вообще хоть призрачные шансы остаться при этом в рамках закона? 

Мы решили рассмотреть те подводные камни, которые точно помешают себя защищать и на которые заранее нужно обратить внимание. Потому что сейчас, как никогда, нужно не по-детски «топить» за права арендаторов. 

Куда смотреть – в договор или в ГК? 

К сожалению, в договор. У нас, в общем, диспозитивен (т.е. изменяется решением сторон) практически весь кодекс. Однако, в норме про обстоятельства непреодолимой силы, прямо указано «если иное не предусмотрено законом или договором». Поэтому, в нашем случае приоритет имеет договор аренды. Увы, но раздел про обстоятельства непреодолимой силы, в общем, никто не читает и никогда не читал, в лучшем случае его пробегали глазами и иронически улыбались.

Теперь же мы вынуждены действовать по тем механизмам, которые заложены в договоре. 

Для подготовки статьи мы детально проанализировали 36 договоров аренды, из имеющихся в наших запасах, это не только московские ТЦ, но это позволяет нам понимать общую тенденцию действий сторон.

Один из основных моментов. 

Из 36 договоров, 27 (!) содержат оговорку о возможности неисполнения обязательств в связи с наличием обстоятельств непреодолимой силы только в той части, в которой такие обстоятельства препятствуют исполнению, в остальной же части обязательства подлежат исполнению в полном объеме. Это означает буквально следующее, арендатор должен будет доказать, что такие обстоятельства (в нашем случае эпидемия) прямо не дают арендатору возможностей исполнить конкретное обязательство. Как доказать и кому – это уже другой вопрос. 

А есть ли вообще форс-мажор? 

В общем, это основной вопрос, который сейчас фигурирует на рынке. Упираемся мы в тексты договоров.

Из 36 договоров, в 29 в качестве «органа», к которому должны обратиться стороны для подтверждения обстоятельств непреодолимой силы – мы нашли Торгово-промышленную палату. Как это проникло на рынок и в договоры, и кто стал родоначальником этого условия договора, мы сейчас не узнаем, но есть такой факт. Для облегчения души свалим все на арендодателей, ведь мы работаем с их типовыми формами. В остальных 7 указан «уполномоченный орган». По факту, мы столкнулись со следующим – ТПП в Москве не свидетельствует форс-мажоры по внутренним контрактам. 

В частности, в имеющемся у нас письме от ТПП указано, что свидетельствование проводится  только по внешнеторговым сделкам, к которым аренда не относится.  ТПП ссылается на Положение о порядке свидетельствования ТПП РФ обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) и на тот факт, что в данном Положении прямо указаны только внешнеторговые сделки, факт указания в договоре воли сторон на обращение в ТПП – роли не играет, по аналогии Положение не применяется, хотя мы полагали обратное.

  

У нас остаются «иные уполномоченные органы» и «иные государственные органы». У многих возникает вопрос, является ли Мэр города Москвы «иным уполномоченным органом»? С точки зрения пункта 2 статьи 5 Устава города Москвы высшим должностным лицом города Москвы,

возглавляющим высший исполнительный орган государственной власти города Москвы, является Мэр Москвы. Указом Мэра, о котором все знают, установлено «распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является …………………… обстоятельством непреодолимой силы». Можно ли на основании этого признания считать форс-мажор наступившим для договоров аренды? При системном толковании условий договоров, мы склоняемся к отрицательному ответу. Везде и повсеместно нужно доказывать, что эти обстоятельства мешают исполнять договор аренды, и в какой части мешают.

Следующая «замануха». 

Ну, тут все 36 договоров, дружно говорят о том, что расторгнуть договор аренды можно только в случае если обстоятельства непреодолимой силы длятся 1-3-6 месяцев и более. То есть, даже если мы доказали, подтвердили, получили документы, с этого момента мы должны ждать некий срок, в течение которого обстоятельства должны длиться. 

---

Читайте также: Чертова дюжина арендных ловушек на примерах драфтов существующих договоров

---

451 статья. 

Про нее вообще ничего говорить не будем, это все теория, в сложившихся обстоятельствах. По причине того, что из 36 договоров все 36 содержат прямой запрет на использование 451 статьи сторонами. Стороны сами и добровольно отказались от этого права. 

Платить или нет? 

Это вообще просто первый вопрос. Арендаторы констатируют падение трафика, арендодатели утверждают, что «все ок». Правда, скорее всего, как обычно где-то посредине. Но проблема в том, что падение трафиков и выручек, даже если оно стало следствием эпидемии никак не связано с обязанностью по оплате арендной платы. Возможно, государственными органами будет закрыто все кроме аптек и фуд-ритейла и тогда на помощь придут другие формулировки договоров. Особенно та, за которую мы очень любим драться на переговорах «Арендатор вправе расторгнуть договор если Помещение/Здание будет закрыто по решению государственных или муниципальных органов на срок….». А также любые формулировки, связанные с невозможностью использования Помещения по целевому назначению. Под эти же критерии попадет право прекратить выплату арендной платы при невозможности использования помещения по целевому назначению.

Короткий итог:

• во многих договорах не работающие формулировки про ТПП, форс-мажоры будем подтверждать по суду;
• процедура будет стандартной: досудебная претензия – исковое заявление – судебное разбирательство;
  
• если ТЦ будут закрыты, юридически, станет легче с реализацией прав; 
  
• необходимо прямо с лупой изучить договоры и быть готовыми заранее, чтобы не терять драгоценное время, если обстановка изменится, вы должны знать по каким проектам карантин поможет вам закрыться и иметь возможность направить уведомления на следующий же день;
  
• договариваться нужно, но подготовиться к военным действиям – стоит заранее.
  

 

Евгения Булавицкая,
основатель RetailTrusts

Верховный суд не признал пандемию форс-мажором — Российская газета

Верховный суд не разрешил разрывать договоры под предлогом пандемии. Пленум Верховного суда России в ходе работы над разъяснениями о прекращении обязательств, пересмотрел свои позиции по поводу того, является ли пандемия поводом разрывать контракты.

Как сказано в утвержденном сегодня постановлении, сторона договора не может отказаться от него со ссылкой на обстоятельства непреодолимой силы, если исполнение обязательств остается возможным после устранения форс-мажора. Дословная цитата: «наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает обязательств по контракту, если исполнение остается возможным после того, как они отпали».

В предварительной редакции формулировки были другие. Предлагалось позволить любой из сторон договора отказаться от контракта, если орган госвласти или местного самоуправления принял даже временные решения, мешающие исполнению контракта, а контрагенты утратили интерес к нему, в частности, по причине невозможности избежать существенной просрочки. Проще говоря, ограничительные меры автоматически становились поводом разорвать договор без последствий.

Как передает Интерфакс, на этапе обсуждения проекта судья Верховного суда Сергей Асташов обращал внимание на необходимость скорректировать это разъяснение. Он высказывал мнение, что право на отказ от договора вследствие утраты интереса к обязательству, просроченному из-за обстоятельств временного характера, принадлежит не любой стороне, а только кредитору.

Адвокат бюро «Сикайло, Ромахова и партнеры» Алексей Сикайло пояснил «РГ», что Верховный суд России отдал вопрос, считать пандемию форс-мажором или нет, на усмотрение судов, которые в каждом конкретном случае должны разбираться особо. «Чистого форс-мажора нет», подчеркнул адвокат.

Он согласен с тем, что с формальной точки зрения введенные ограничения не являются классическим форс-мажором. «В реальности это, конечно же, форс-мажор», — говорит Алексей Сикайло. При этом, он поясняет, что Верховный суд занимает взвешенную позицию. «Очень важно, что Верховный суд дал именно такую установку нижестоящим инстанциям: не отмахиваться, но разбираться», — заявил адвокат.

В свою очередь, председатель правления Ассоциации юристов России Владимир Груздев подчеркнул, что документ Верховного суда детально разъясняет правовые механизмы, которыми могут воспользоваться должники, чтобы урегулировать свои отношения с кредитором.

Где получить свидетельство о наступлении форс-мажора

Согласно Гражданского кодекса РК, лицо освобождается от ответственности, если нарушение обязательств произошло вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора).

Необходимо доказать, что надлежащее исполнение договора оказалось невозможным вследствие форс-мажора. Наступление форс-мажорных обстоятельств может доказываться письменными и иными доказательствами.

Доказательством может служить свидетельство Внешнеторговой палаты Казахстана (ВПК) о наступлении форс-мажора.

В связи с чем, получение свидетельства для казахстанских предпринимателей, не имеющих возможности выполнять договорные обязательства в связи с пандемией, может оказаться полезным.

Кто осуществляет свидетельствование форс-мажора

Обстоятельства непреодолимой силы можно подразделить на обстоятельства форс-мажора и обстоятельства «Hardship»:

1) к форс-мажору относятся — чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства, препятствующие или делающие практически невозможными надлежащее исполнение обязательств, за возникновение которых обязанная сторона не отвечает, и наступление которых она не могла предвидеть и/или предотвратить, включая, но не ограничиваясь:

• стихийные бедствия природного и техногенного характера, ураганы, циклоны, землетрясения, цунами, наводнения, разрушения в результате молний и т.д.;
• военные действия, объявленная или необъявленная война, беспорядки и революции, акты пиратства, саботаж;
• решения и/или действия/бездействие государственных органов и т. п.;
• бойкоты, забастовки и локауты в любой форме, замедляющие работу предприятия, влекущие остановку в работе;
• взрывы, пожары, разрушения машин, заводов, установок и т.д.

2) к обстоятельствам «Hardship» относятся ситуации, когда существенное изменение обстоятельств независящих от воли сторон, делает исполнение по контракту (договору, соглашению) излишне обременительными.

Не относятся к форс-мажору и обстоятельствам «Hardship», отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, работ или услуг.

Внешнеторговая палата Казахстана (дочерняя организация Национальной палаты предпринимателей Республики Казахстан «Атамекен») осуществляет свидетельствование обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров РК (согласно решению правления от Национальной палаты предпринимателей Республики, Казахстан «Атамекен» от 12 августа 2014 года № 42).

Список необходимых документов для получения свидетельствования форс-мажора можно получить, отправив заявку по одному из следующих электронных адресов:

Адрес ВПК: г.Нур-Султан, 010000, район Есиль, пр. Кабанбай батыра, 19, блок С.

Тел.: + 7 7172 27 90 54; 27 90 55; 27 90 56; 27 96.

Какие документы необходимы для получения свидетельства о форс-мажоре

Для получения свидетельства надо представить:

• Письменное заявление с приложением для юридических лиц — справки о регистрации/ перерегистрации), для индивидуальных предпринимателей свидетельства о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
• Сканированная копия контракта, спецификаций, приложений, дополнительных соглашений к контракту;
• Сканированные копии документов, выданных компетентными органами на территории Республики Казахстан и подтверждающих невозможность исполнять договорные обязательства (акты государственных органов, включая местные представительные и исполнительные органы (публичного акта) за исключением общеизвестных обстоятельств.

В случае неисполнения предприятием своих обязательств ввиду внешнеэкономических сделок необходимо предоставить ВПК официальный документ (справки, письма, уведомления, приказ, предписания и др.), выданный Торгово-промышленной палатой или иной уполномоченной организацией страны-контрагента (например: в КНР — China Council for The Promotion of International Trade).

В случае необходимости, для выдачи заключения по обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору), Внешнеторговой палатой Казахстана могут быть запрошены дополнительные документы.

При подтверждении наступления обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) или обстоятельств «Hardship» заявителям, выдается официальное заключение ВПК, оформленное в виде свидетельства.

Срок рассмотрения и выдачи ВПК свидетельства не может превышать 15 (пятнадцати) рабочих дней, с даты предоставления заявителем полного пакета документов.

По письменному заявлению заинтересованных лиц, ВПК на платной основе может осуществлять свидетельствование обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) и обстоятельств «Hardship», которые произошли на территории других государств.

В случае если форс-мажор произошел за пределами Республики Казахстан, дополнительно необходимо представить официальный документ (справки, письма, уведомления, приказы, предписания и др.), выданный соответствующим органом (организацией) иностранного государства, на территории которого произошли обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор), за исключением, общеизвестных обстоятельств.

Свидетельство о наступлении форс-мажора не является безусловным подтверждением наступления форс-мажора.

Свидетельство выдается по каждому контракту (договору, соглашению) отдельно.

ВПК может быть предоставлен заявителю дубликат ранее выданного свидетельства, при наличии его письменного обращения (заявления).

Выдаваемое свидетельство не является правовым актом, предоставляющим право или освобождающим от ответственности.

Если контрагент не согласен с выданным свидетельством, окончательное решение принимается судом.

Свидетельство о наступлении форс-мажора выдается заявителю в опечатанном виде на официальном бланке ВПК.

В свидетельстве указывается: наименование сторон контракта (договора, соглашения), его номер и дата заключения, место, время, период, в течение которого имели место чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства, ссылка на предоставленные оригиналы документов выданных компетентными органами фиксирующие и подтверждающие факт обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), официальную переписку между сторонами (при наличии) и др.

Какова стоимость услуг по свидетельствованию форс-мажора

Свидетельствование наступления обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) и обстоятельств «Hardship» осуществляется ВПК на платной основе, на основании договора, заключенного с заявителем.

С 30 октября 2020 года приказом Председателя правления Национальной палаты предпринимателей Республики Казахстан «Атамекен» процедура по свидетельствованию обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) для предпринимателей, выполняющих обязательства в сфере государственных закупок, закупок квазигосударственного сектора, а также недропользования, осуществляется на возмездной основе.

Стоимость услуг по свидетельствованию обстоятельств непреодолимой силы составляет:

• правовой анализ документов — 15 МРП;
• свидетельствование обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор) и обстоятельств «Hardship»:

1) при сумме просроченного обязательства до 100 000 тенге включительно — стоимость за свидетельствование входит в стоимость правового анализа;

2) при сумме просроченного обязательства свыше 100 000 тенге — 1% от суммы просроченного (неисполненного) обязательства по договору (контракту), но не более 850 МРП.

Стоимость услуг указана без учета НДС.

какие обстоятельства признаются в суде форс-мажором во время пандемии — modulkassa.ru

Форс-мажор — обстоятельство, которое затрудняет или мешает исполнению договорных обязательств. Верховный Суд постановил, что коронавирус не является форс-мажором сам по себе, а вот его последствия — да.

Если владелец бизнеса не может выполнить требования договора, он понесет ответственность. Но можно доказать, что соблюдать договор невозможно из-за непреодолимой силы. Ссылаться на пандемию нужно обосновано: перечислить пункты, на выполнение которых повлияла пандемия коронавируса.

Если из-за ограничительных мер закрыли границы страны и отменили полеты самолетов, движение поездов и фур, из-за чего сорвались поставки — это форс-мажор. Когда снижается прибыль, например, покупатели стали меньше ходить в местных продуктовый магазин, а владельцу магазина надо платить аренду — это не форс-мажор и аренду придется платить в полном объеме. Даже суд не признает это форс-мажором. Но можно показать арендодателю цифры от продаж в период до пандемии и во время, и договориться, чтобы платить меньше за аренду сейчас. Когда ситуация наладиться, вернуться к прежней цене и постепенно выплачивать долг за месяцы, когда продажи шли плохо.

В статье разбираемся, что считается форс-мажором при коронавирусе и как предпринимателям получить заключение о форс-мажоре.

Какие обстоятельства признаются форс-мажором при коронавирусе в России

В постановлении Торгово-промышленной палаты № 173-14 прописаны обстоятельства, которые относятся к форс-мажорам во время эпидемии.

Являются форс-мажором	Не являются форс-мажором
Государство ограничивает скопление людей и запрещает работу мест, где много людей	Один из контрагентов придумывает причину и нарушает договор
Ограничения перевозок	В продаже нет нужных товаров, например, строительной компании нужен ламинат, который закончился в одном магазине, но есть в другом. Нельзя сказать, что это форс-мажор и остановить ремонт
Нельзя продавать и покупать, потому что, например закрыты границы	У контрагента нет денег, чтобы продолжить работу, но не из-за пандемии
Введение чрезвычайного положения	Финансово-экономический кризис
Массовые заболевания	Изменения валютного курса, экономика страны рухнула вместе с валютой

Кафе закрыли по распоряжению региональных властей, выручка упала, у бизнесмена нет денег, чтобы заплатить аренду — это не форс-мажор. Это предпринимательские риски. Потому что владелец кафе или отеля может взять деньги в кредит или занять у учредителя.

Арендатор тоже предприниматель и тоже несет убытки, поэтому с ним можно поговорить до суда:

• показать цифры с доходами;
• рассказать как изменились обстоятельства, которые прописаны в договоре;
• показать законы, которые приняло правительство для борьбы с пандемией.

Если арендодатель отказался менять условия договора, придется идти в Арбитражный суд с исковым заявлением.

Как предпринимателям доказать наступление форс-мажорных обстоятельств

Даже если ситуацию признали форс-мажором, это не значит, что можно не выполнять обязательства по договору. Но вот штрафов можно избежать.

Чтобы подтвердить наступление форс-мажорных обстоятельств, предприниматель должен обратиться в Торгово-промышленную палату, ТПП, с заявлением и документами, которые подтверждают, что из-за новых обстоятельств, выполнить условия договора в нужном объеме невозможно. Если заявление составлено правильно, местная ТПП выдает свидетельство о наступлении форс-мажора и освобождает предпринимателя от штрафов.

Вот что нужно указать в заявлении:

• наименование, реквизиты компании и предмет договора;
• описать, какие обязательства есть у заявителя и когда их надо исполнить;
• прописать, что стало причиной, по которой нельзя соблюсти договор, дать ссылку на документы, которые это подтверждают;
• оставить свои контакты.

К заявлению прикладывают сканы всех страниц договора и справку об объемах работ, которые уже выполнили. В договоре должна быть любая ссылка на то, что это форс-мажор, иначе палата может отказать в рассмотрении дела. Заключение палаты готово в течение четырнадцати рабочих дней с момента регистрации заявления.

Дальше бизнесмен сообщает заказчику об этом решении. Заключение торгово-промышленной палаты понадобится, если стороны не могут самостоятельно решить вопрос с переносами сроков по договору, или если заказчик предъявит претензию о неисполнении обязательств в срок.

Судебная практика показывает, что признание коронавируса форс-мажором не может быть универсальным для всех владельцев собственных дел. Нужно учитывать тип бизнеса, условия и регион, где работает предприниматель, срок и характер исполнения обязательств. Поэтому суд рассматривает каждый такой случай отдельно.

Как работать при коронавирусе

Постепенно правительство снимет ограничения на работу кафе, отелей, торговых центров, перелеты и поездки. В каждом регионе пандемия проходит по своему, поэтому, когда разрешить работать всем предпринимателям, решает местная власть. Но и они смотрят на количество заболевших и выздоровевших.

До того как снимут ограничения, можно продавать продукты и товарами первой необходимости, которые указаны в перечне распоряжения правительства. А вот продавать онлайн и доставлять товары на дом с курьерами можно. Но есть три категории товары, которые не продают удаленно с доставкой: алкоголь, сигареты и оружие.

Даже в новых обстоятельствах работать без онлайн-кассы нельзя, это требование 54 ФЗ, закона о применении контрольно-кассовой техники. МодульКасса подходит любому бизнесу, потому что передает чеки в налоговую через оператора фискальных данных.

МодульКасса с эквайрингом принимает платежи картой без дополнительного оборудования. Терминал умещается в руке и весит всего 600 грамм. После того как клиент оплатит заказ и терминал распечатает чек, устройство можно обработать антисептиком.

Перед тем как начать работать с онлайн-кассой, нужно оформить электронную подпись, зарегистрировать аппарат в налоговой и у оператора фискальных данных. С услугой «Касса под ключ» мы делаем всё за вас: готовим онлайн-кассу к работе, обучаем сотрудников, настраиваем аппарат.

Мы постоянно улучшаем кассу, чтобы сделать ее быстрее и удобнее. Поэтому цена и количество моделей могут меняться. Актуальная информация — на нашем сайте.

Напишите в чат нашему консультанту на сайте. Он поможет выбрать модель, тариф и оформить доставку. Мы поддерживаем бесконтактную доставку. Курьер привезет кассу за один-два дня по Москве и до семи рабочих дней в регионы.

Купить онлайн-кассу

автономные кассы с фискальным накопителемподключение кассы к интернет магазинуподключение pos терминала к кассеобязательно ли при усн иметь кассовый аппаратпортативная касса с терминалом для банковских картпроверка сотрудников на коронавирус в москвевопросы по маркировке обувив каком случае нужен кассовый аппарат ипв каком случае ип работает без кассового аппаратабудут ли онлайн кассы для енвдбудут ли кассовые аппараты на рынкахчто такое эклз на чекечто такое фнчто должно маркироваться в 2021утерян кассовый аппарат как снять с учетатехническая поддержка кассовых аппаратовтест связи с офдснятие ккм с учета без участия клиентасбп схема работыприем денежных средств без кассового аппаратапоставки цветов из за коронавирусаподключение pos терминала к crm системеплюсы самоизоляции при коронавирусеошибка связи с офдонлайн кассы обзор какую выбратьнет доступных карт для подключения сбпнастройка связи с офднарушение санитарного режиманаличие кассового аппарата при уснможет ли гостиница работать без кассового аппарата

Почему «форс-мажор» вам (не) поможет. Разбираем нюансы с адвокатами

23.03.2020

Быстрое распространение COVID-19 вынуждает многие государства принимать ограничительные меры, направленные на ограничение его распространения. В результате практически повсеместно ограничивается проведение общественных мероприятий; прекращается работа торговых центров; вводится карантин, запрещается пересечение границ.

Естественно, подобные ограничения негативно влияют на возможность исполнения обязательств по договорам. Многие пытаются умышленно использовать сложившуюся обстановку, ссылаясь на «форс-мажор» и не исполнить свои обязательства.

Однако природа обещаний такова, что они невосприимчивы к обстоятельствам и с учетом сложившейся обстановки, адвокатское бюро REVERA помогает понять разницу между «форс-мажором» и «существенным изменением обстоятельств», а также где это может применяться.

1. Форс-мажор.

Форс-мажор (обстоятельства непреодолимой силы) — это чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства, которые полностью исключают возможность исполнения обязательства.

Общие положения предусмотрены ст. 372 Гражданского кодекса Республики Беларусь, кроме того, форс-мажор может регулироваться международными договорами, в которых участвует Республика Беларусь, к примеру, ст. 79 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (г. Вена, 1980 год).

1.1. Ключевой критерий форс-мажора — непредотвратимость, то есть абсолютный характер невозможности исполнить обязательство, то есть отсутствуют даже самые абсурдные и дорогие варианты его исполнения.

В связи с этим, любое заболевание, как COVID-19, так и сезонный грипп, испанский грипп, лихорадка Эбола, туберкулез, лёгочная чума или любое иное заболевание или вирус, вне зависимости от статуса пандемии, само по себе обычно не является форс-мажором.

Даже если в компании будет выявлен носитель COVID-19 и все работники направлены на карантин — такая ситуация, скорее всего, не является форс-мажором и не освобождает от ответственности за неисполнение обязательства.

Вместе с тем, форс-мажором может рассматриваться акт государственного органа, которым вводятся ограничения в связи с распространением заболевания: запрет на проведение массовых мероприятий, введение карантина на определенной территории, ограничение пересечения границы.

1.2. Второй важный критерий форс-мажора — чрезвычайность обстоятельств. То есть на момент заключения договора, сторона не предвидела и не могла предвидеть, что такие обстоятельства возникнут. При обычных условиях, стороны не могли предполагать, что такие обстоятельства могут возникнуть.

Указанный критерий не будет выполняться, если на момент заключения договора было известно о действии таких обстоятельств.

К примеру, исполнитель принял на себя обязательство об организации крупного массового мероприятия в г. Рига, Республика Латвия, 14 марта, однако в марте уже было известно, что во многих странах вводятся ограничения на проведение массовых мероприятий и уже 12 марта было известно о введении латвийским правительством чрезвычайного положения и запрете массовых мероприятий, где будут находиться более 200 человек.

В связи с этим, форс-мажор в такой ситуации не будет усматриваться, так как указанное обстоятельство не является чрезвычайным. Если бы обязательство было принято раньше, к примеру, в январе 2020 года, то введенные ограничения могут рассматриваться как чрезвычайные.

1.3. Третий критерий — чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства непосредственно связаны с обязательством и исключают возможность его исполнения. Соответственно, форс-мажор применяется только в том случае, если он влияет именно на определенное обязательство.

К примеру, в соответствии Распоряжением Правительства Российской Федерации от 16 марта 2020 г. № 635-р с 18.03.2020 по 01.05.2020 ограничен въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан, в том числе, граждан Республики Беларусь. Вместе с тем, такие ограничения не применяются, в том числе, в отношении водителей автомобилей международного автомобильного сообщения.

Соответственно, если договором предусматривается, что белорусская компания должна обеспечить участие своих специалистов при монтаже оборудования на объекте в Российской Федерации, такая компания не может исполнить это обязательство, так как ее специалисты не смогут въехать на территорию Российской Федерации. В таком случае может усматриваться наличие форс-мажора.

Однако указанные ограничения не влияют на возможность исполнения обязательств по поставке товара, так как пересечение границы автомобильными перевозчиками не ограничено, соответственно, существует возможность доставки товара.

1.4. Последствия форс-мажора — сторона, которая не может исполнить обязательство вследствие непреодолимой силы, освобождается от ответственности за неисполнение обязательства.

Однако форс-мажор, не освобождает непосредственно от исполнения самого обязательства — лицо только не несет ответственности за период действия чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств.

Договором могут предусматриваться специфические положения в отношении форс-мажора, к примеру, что в случае действия обстоятельств непреодолимой силы на протяжении определенного периода времени, одна из сторон может отказаться от исполнения обязательств или расторгнуть в судебном порядке.

Также договор может ограничивать размер или виды ответственности, от которой сторона освобождается в результате действия форс-мажора, к примеру, только от убытков, что нередко предусмотрено в договорах, заключаемых по результатам государственных закупок. В таком случае форс-мажор освобождает только убытков, но не освобождает от других мер ответственности, к примеру, неустойки.

1.5. Порядок применения форс-мажора.

Обычно в договорах предусматривается, что наличие форс-мажорных обстоятельств должно подтверждаться свидетельством торгово-промышленной палаты. В Республике Беларусь такие свидетельства выдает Белорусская торгово-промышленная палата на платной основе (членам БелТПП предоставляется скидка).

Если договором не предусмотрена необходимость подтверждения наличия обстоятельств непреодолимой силы свидетельством торгово-промышленной палаты, то предоставление такого свидетельства необязательно. Вместе с тем, рекомендуется получить такое свидетельство для дополнительного подтверждения наличия обстоятельств непреодолимой силы.

В любом случае необходимо, чтобы сторона, которая не исполняет обязательство в связи с форс-мажором, известила об этом другую сторону.

По договорам международной купли-продажи такая сторона обязана известить другую сторону в разумный срок, с момента, когда ей стало или должно было стать известным о препятствии в исполнении обязательства. В противном случае, последняя сторона несет ответственность за убытки, являющиеся результатом того, что такое извещение получено не было.

1.6. Мифы о форс-мажоре.

• Всем известно про пандемию коронавируса и, само собой разумеется, что это форс-мажор.

Хотя пандемия коронавируса может рассматриваться в качестве общеизвестного факта, само по себе оно не является форс-мажором. Наличие (отсутствие) обстоятельств непреодолимой силы должно устанавливаться в зависимости от конкретного обязательства и в конкретной ситуации.

• В договоре есть упоминание, что эпидемия является форс-мажором и этого достаточно для неисполнения обязательства.

Наличие упоминания эпидемии в качестве форс-мажора упрощает обоснование его существования, но не освобождает от необходимости доказывания, что такая эпидемия является препятствием для исполнения обязательства. Опять же, необходимо учитывать конкретную ситуацию и обстоятельства по делу.

• Свидетельство торгово-промышленной палаты является безусловным доказательством существования форс-мажора.

При выдаче свидетельства, торгово-промышленная палата действительно анализирует обстоятельства, а также условия внешнеэкономической сделки, потому такие свидетельства обычно обладают высокой доказательственной силой при рассмотрении дела в суде.

Вместе с тем, окончательное решение о наличии (отсутствии) обстоятельств непреодолимой силы принимает суд при рассмотрении дела и указанное свидетельство не освобождает сторону от доказывания наличия препятствия исполнения обязательств.

2. Существенное изменение обстоятельств

Существенное изменение обстоятельств (затруднения, hardship) — имеет некоторые сходные черты с форс-мажором, потому их нередко путают, однако существенно отличается по критериям, последствиям и порядку применения.

Применяется в ситуации, когда обстоятельства после заключения договора изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Регулируется ст. 421 Гражданского кодекса Республики Беларусь, а также встречается в актах мягкого права, к примеру, в разделе 2 главы 6 Принципов УНИДРУА.

Сходство с форс-мажором заключается в том, что изменение обстоятельств является чрезвычайным и непреодолимым для одной из сторон.

В отличие от форс-мажора исполнение обязательств по договору остается относительно возможным, но крайне обременительным для другой стороны.

К примеру, в результате пандемии потребители стали реже выходить на улицу, пользоваться определенными услугами и покупать товары, соответственно, компаниям, работающим с физическими лицами, сложнее реализовывать товар (услугу) и они получают значительно меньше доходов, потому им сложнее выполнять свои денежные обязательства.

Однако пандемия не влияет напрямую на возможность осуществления платежей по договору и не является препятствием для исполнения своих обязательств — компания всё ещё имеет техническую возможность провести платеж. По этой причине, не усматривается наличие форс-мажора.

Вместе с тем, снижение спроса в результате пандемии может рассматриваться как существенное изменение обстоятельств, в результате которого сторона получает такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

2.1. Последствия существенного изменения обстоятельств.

Существенное изменение обстоятельств является основанием для расторжения договора.

Также договор может быть изменен для приведения в соответствие с изменившимися обстоятельствами, но это возможно в исключительных случаях, если это противоречит общественным интересам либо расторжение договора повлечет для сторон ущерб, превышающий их затраты на исполнение договора в случае его изменения.

Кроме того, затруднения в исполнении обязательств могут являться основанием для снижения размера неустойки за неисполнение обязательства или для рассрочки (отсрочки) исполнения судебного постановления.

Однако изменение обстоятельств само по себе не освобождает от исполнения обязательств по договору, пока стороны не согласовали изменение (расторжение) договора или такое решение не принято судом.

Кроме того, существенное изменение обстоятельств может рассматриваться в качестве изменения условий пользования арендованным имуществом, что является основанием для снижения размера арендной платы согласно п. 4 ст. 585 Гражданского кодекса Республики Беларусь.

В отличие от форс-мажора, существенное изменение обстоятельств не освобождает от ответственности за нарушение условий договора.

2.2. Порядок действий в случае существенного изменения обстоятельств.

Для применения последствий существенного изменения обстоятельств (расторжение или изменение договора), заинтересованная сторона должна предпринимать активные действия, так как затруднения не освобождают ее от исполнения обязательства.

Первоначально заинтересованная сторона должна обратиться к другой стороне с требованием об изменении (расторжении) договора. Если стороны достигают согласия о необходимости изменения (расторжения) договора — они заключают соглашение к договору в общем порядке о его изменении или расторжении.

Если стороны не достигают согласия, к примеру, другая сторона не признает наличие существенного изменения обстоятельств или признает, но несогласно с предлагаемым вариантом изменения (расторжения) договора — заинтересованная сторона вправе обратиться в суд.

В суд можно обратиться после получения отказа другой стороны или по истечении срока для ответа, указанного в требовании об изменении (расторжении) договора, а при его отсутствии — не ранее истечения 30 дневного срока.

Для подтверждения существенного изменения обстоятельств, в зависимости от ситуации, могут использоваться:

• статьи в средствах массовой информации;
• акты, рекомендации или требования государственных органов о введении чрезвычайного положения, самоизоляции граждан или о введении карантина, комендантского часа и т.д.;
• комментарии государственных органов, Всемирной организации здравоохранения по ситуации;
• комментарии и оценки специалистов, данные официальной статистики о влиянии обстоятельств на рынок;
• данные бухгалтерского учета компании, к примеру, о снижении выручки за определенный период.

В свете указанного юристы REVERA могут оказать юридическую помощь следующего характера:

• проанализировать вашу ситуацию, провести ревизию условий конкретного договора,
• предоставить заключение на предмет наличия возможности изменения и расторжения договора,
• предоставить рекомендации по внесению изменений в договор с целью обезопасить его от возможных требований контрагентов об изменении и расторжении,
• оценить потенциальные риски изменения или расторжения договора в судебном порядке.
• оказать юридическую помощь представления интересов в суде

Все публикации

COVID-19: форс-мажор? | Shearman & Sterling

Вслед за быстрым распространением нового коронавируса («COVID-19»), о котором впервые было сообщено в Ухане, Китай, в конце 2019 года, Всемирная организация здравоохранения 11 марта 2020 года объявила COVID-19 пандемией.

В этой заметке мы рассматриваем, как положения о форс-мажорных обстоятельствах в коммерческих контрактах и ​​связанная с ними доктрина общего права о разочаровании могут быть задействованы в контексте вспышки COVID-19. Хотя в данном анализе основное внимание уделяется положению в соответствии с английским законодательством, мы включили перспективу права КНР из-за значительного влияния COVID-19 на бизнес в Китае.Мы также предлагаем шаги, которые стороны могут предпринять для защиты своих позиций с учетом меняющейся ситуации.

Положения о форс-мажорных обстоятельствах

Форс-мажорное событие относится к возникновению события, которое выходит за рамки разумного контроля стороны и которое мешает этой стороне выполнять свои обязательства по контракту. В английском общем праве нет общей концепции форс-мажора (за исключением ограниченной доктрины договорного разочарования, о которой говорится ниже). Таким образом, способность стороны требовать возмещения ущерба в случае форс-мажора зависит от условий контракта и, в частности, от положения о форс-мажоре.Положения о форс-мажорных обстоятельствах являются явными условиями и обычно не подразумеваются в контрактах, регулируемых английским законодательством.

Сторона, пострадавшая в результате такого форс-мажорного обстоятельства, обычно освобождается от выполнения затронутого обязательства на срок и в той степени, в которой это произошло, и может иметь право на компенсацию.

Как и все вопросы, зависящие от условий контракта, каждое положение о форс-мажоре обязательно должно рассматриваться с учетом его точных условий и в своем конкретном контексте.Тем не менее, есть некоторые общие черты для большинства положений о форс-мажорных обстоятельствах, которые мы рассмотрим ниже.

События, которые могут составлять форс-мажор

«Тест» на форс-мажорные обстоятельства обычно требует удовлетворения трех различных критериев:

• событие должно выходить за рамки разумного контроля пострадавшей стороны;
• Способность пострадавшей стороны выполнять свои обязательства по контракту должна была быть предотвращена, затруднена или затруднена событием; и
• Затронутая сторона должна предпринять все разумные шаги, чтобы попытаться избежать или смягчить событие или его последствия.

Эти критерии будут рассматриваться по очереди.

Событие

Обычно форс-мажорные обстоятельства делятся на две категории, в которых излагается конкретный список событий, которые считаются событиями форс-мажора: политические форс-мажорные обстоятельства, которые связаны с рисками, связанными с изменениями в политической или правовой среде, и не -политические форс-мажоры (или естественные форс-мажоры), связанные с физическими рисками, которые могут повлиять на бизнес или проект. Эти разные категории часто предоставляют разные средства правовой защиты — продление времени и увеличение затрат (в случае политических форс-мажорных обстоятельств) или продление времени для завершения и освобождения от расторжения (в случае естественных форс-мажорных обстоятельств).

Многие договорные положения содержат конкретный перечень форс-мажорных обстоятельств, которые считаются событиями непреодолимой силы, не зависящими от сторон, такими как «пандемии», «эпидемии» или «болезни». Конкретная ссылка на «пандемию» упростит подачу иска о форс-мажоре, но по-прежнему потребует выполнения других критериев для проверки на форс-мажор.

Однако, если положение не включает формулировку на этот счет, тогда необходимо будет рассмотреть, охвачено ли COVID-19 или его влияние на бизнес или проект другой концепцией, такой как «стихийное бедствие». , »« Действия правительства »или всеобъемлющее положение.Большинство положений о форс-мажорных обстоятельствах содержат «всеобъемлющие» формулировки в отношении событий, которые «выходят за рамки разумного контроля затронутой стороны». Кажется довольно очевидным, что пандемия, такая как COVID-19, будет квалифицироваться как форс-мажор в соответствии с таким положением.

Однако важно помнить, что соответствующим форс-мажорным обстоятельством не обязательно должен быть COVID-19. Важными будут последствия COVID-19 и его влияние на способность пострадавшей стороны выполнять свои договорные обязательства.

Производительность

Второй критерий будет зависеть от степени нарушения способности затронутой стороны выполнять свои договорные обязательства, необходимые для запуска действия положения о форс-мажорных обстоятельствах. Положение о форс-мажоре обычно освобождает сторону от того, что в противном случае было бы нарушением договора, т. Е. его неисполнение обязательства из-за последствий обстоятельств непреодолимой силы. Сторона должна установить причинно-следственную связь между событием и его неспособностью к выполнению.Положение, которое требует, чтобы сторона «в результате форс-мажорных обстоятельств не могла» выполнить свои обязательства, будет, вероятно, труднее положиться, чем положение, которое требует, чтобы сторона только «препятствовала» или «препятствовала» выполнению своих обязательств. .

Весьма вероятным сценарием с COVID-19 будет невозможность выполнить контракт из-за необходимости самоизоляции офиса или команды из-за вспышки COVID-19 на рабочем месте. Согласно многим положениям о форс-мажорных обстоятельствах, это, вероятно, будет иметь необходимое влияние и причинно-следственную связь, чтобы квалифицироваться как форс-мажор, при условии, что затронутая сторона приняла все разумные меры.Сбои, которые просто влияют на прибыльность контракта, могут быть недостаточными для претензии в связи с форс-мажорными обстоятельствами, если в контракте нет четких положений для такой ситуации. Экономического спада или других общих неблагоприятных условий для бизнеса вряд ли будет достаточно, даже если можно будет четко показать, что ключевым триггером экономического спада стал COVID-19.

Обязанность смягчить последствия

Наконец, сторона, стремящаяся полагаться на положение о форс-мажоре, обычно должна будет продемонстрировать, что она предприняла разумные шаги, чтобы избежать или смягчить событие и его последствия, и что нет альтернативных средств для выполнения действий в соответствии с контрактом.То, что составляет разумную меру смягчения последствий, зависит от фактов и характера и предмета рассматриваемого контракта.

Например, поставщик может рассмотреть возможность использования альтернативных производственных линий в другом месте, или владелец проекта может искать альтернативных поставщиков. Тем не менее, разумность меры по смягчению последствий будет рассматриваться в свете любых дополнительных нагрузок и затрат, которые несет сторона, а также наличия альтернативных производственных линий и поставщиков на тот момент и общего воздействия любых задержек, которые могут иметь меры по смягчению последствий. по графику проекта.

Учитывая продолжающееся влияние распространения COVID-19 на глобальный бизнес, вполне возможно, что сторонам будет доступно меньше мер по смягчению последствий, чем в случае других возможных форс-мажорных обстоятельств. Тем не менее, для работодателей будет важно следовать всем соответствующим официальным инструкциям и рассмотреть все разумные меры по сдерживанию или ограничению распространения вируса на рабочем месте, чтобы обеспечить продолжение выполнения договорных обязательств. Могут потребоваться краткосрочные меры, такие как надомный труд.

Требования к уведомлениям

Как правило, право пострадавшей стороны на возмещение ущерба в случае форс-мажорных обстоятельств по контракту будет зависеть от направления ею уведомления другой стороне, подкрепленного необходимыми доказательствами. В контракте может дополнительно требоваться уведомление с указанием предполагаемых последствий и продолжительности форс-мажорных обстоятельств. Некоторые контракты, особенно контракты на строительство, включают пункт о «временном интервале», который требует, чтобы уведомление было предоставлено в течение определенного периода с того момента, когда пострадавшая сторона впервые узнала о форс-мажоре, невыполнение которого приведет к потере права на требовать.

В отличие от разового события, такого как стихийное бедствие, которое обычно ограничено по времени и ограничивается определенным географическим регионом, вспышка COVID-19 была динамичной и характеризовалась ее способностью быстро и неожиданно распространяться в нескольких странах и регионах. географические регионы. Поэтому стороны приняли подход к выпуску «защитных» или «скользящих» уведомлений о форс-мажорных обстоятельствах, которые учитывают развивающееся влияние, которое вспышка COVID-19 оказывает на выполнение своих обязательств по контракту.

Последствия претензий в связи с форс-мажорными обстоятельствами

Последствия для сторон, где произошло действительное форс-мажор, будут зависеть от характера обязательств пострадавшей стороны по контракту, а также от последствий и средств правовой защиты, прямо предусмотренных положением о форс-мажоре.

Договорные средства правовой защиты от форс-мажорных обстоятельств обычно включают продление времени для выполнения этих обязательств или приостановку исполнения контрактов на время действия форс-мажорных обстоятельств.Если форс-мажор длится более длительный период, некоторые положения могут дать сторонам право расторгнуть договор.

Доктрина разочарования

При отсутствии прямого положения о форс-мажоре в контракте по английскому праву стороны могут полагаться на доктрину разочарования. Напротив, доктрина разочарования недоступна, если в контракте содержится прямое положение о форс-мажорных обстоятельствах, поскольку это положение будет рассматриваться как согласованное распределение риска между сторонами.

Доктрина разочарования будет применяться, если:

• лежащее в основе событие не является виной какой-либо из сторон контракта;
• событие или обстоятельство произошло после заключения договора и не было предусмотрено сторонами; и
• становится физически или коммерчески невозможным выполнение контракта или преобразует обязательство по исполнению в обязательство, радикально отличное от взятого на себя изначально.

Доктрина разочарования приводит к автоматическому завершению контракта.Стороны договора больше не будут обязаны выполнять свои будущие обязательства. Из-за драматических последствий нарушения контракта порог доказательства разочарования намного выше, чем для большинства положений о форс-мажорных обстоятельствах, поскольку необходимо показать, что обязательства, на которые повлияло событие или обстоятельство, имеют основополагающее значение для контракта.

Некоторые контракты могут также содержать положение «об изменении закона», которое касается обстоятельств, когда произошло изменение в законе, которое делает невозможным выполнение сторонами своих договорных обязательств.В результате стороны могут понести дополнительные расходы на возмещение пострадавшим сторонам и, в некоторых случаях, право на прекращение контакта. Учитывая продолжающееся глобальное распространение вспышки, возможно, что законы могут быть приняты для сдерживания распространения вируса, но которые также не позволят этой стороне выполнять свои договорные обязательства (например, ограничения на поездки или общенациональный карантин и самоизоляция меры, недавно реализованные по всей Италии). Право стороны на средства правовой защиты будет зависеть от объема положения об «изменении закона».

Форс-мажор в соответствии с Законом КНР

В дополнение к позиции по английскому праву, мы кратко рассмотрим позицию по законодательству КНР с учетом воздействия вспышки COVID-19 в Китае.

В соответствии с Общими положениями гражданского законодательства КНР (обнародовано в марте 2017 года) форс-мажор обычно признается оправданием неисполнения гражданских обязательств. Если контракт не содержит положения о форс-мажорных обстоятельствах, это подразумевается. Если контракт включает положение о форс-мажоре, сторона может полагаться на положение о форс-мажоре или прибегать к защите, предлагаемой общим законом, если объем договорных средств правовой защиты считается ограниченным.Чтобы иметь право на защиту от форс-мажорных обстоятельств в соответствии с законодательством КНР, пострадавшая сторона должна продемонстрировать, что соответствующая ситуация непредсказуема, неизбежна и не может быть преодолена, а также что она является причиной неспособности пострадавшей стороны выполнить свои обязательства.

Китайский совет по развитию международной торговли выдает сертификаты форс-мажорных обстоятельств компаниям, которые заявляют, что они не могут выполнить свои договорные обязательства, чтобы защитить их от потенциального нарушения договорных требований контрагентами.Эти сертификаты не будут автоматически удовлетворять «тесту» на форс-мажор для контракта, регулируемого английским, китайским или другим законодательством; эти сертификаты в лучшем случае предоставят доказательную поддержку претензии пострадавшей стороны в связи с форс-мажорными обстоятельствами, но особые требования положения о форс-мажорных обстоятельствах все же должны быть выполнены.

Мы понимаем, что на Комиссию по международной торговле Китая оказывается давление, чтобы она прекратила выдачу сертификатов о форс-мажорных обстоятельствах для компаний, поскольку правительство Китая стремится как можно скорее оживить экономику.Государственным предприятиям дано указание возобновить работу и вернуть всех сотрудников на работу. Хотя в некоторых случаях этим приказам может быть отказано, широко распространено мнение, что без государственной поддержки, вероятно, будет меньше заявлений о форс-мажорных обстоятельствах со стороны китайских компаний.

Практические советы для клиентов

Чтобы быть готовыми к различным сценариям развития ситуации, мы рекомендуем клиентам рассмотреть возможность принятия следующих упреждающих шагов.

• Просмотрите свой контракт, чтобы определить, включает ли он положение о форс-мажорных обстоятельствах и, если да:
  • Внимательно изучите определение форс-мажора в этом контракте, чтобы определить, есть ли какое-либо явное событие, включающее такие события, как COVID-19, и, если нет, достаточно ли общей формулировки для включения COVID-19 и его последствий. В случае сомнений может быть полезно обратиться за консультацией к юристу на раннем этапе процесса.
  • Рассмотрите те аспекты соответствующего контракта, которые вы не можете выполнить, и убедитесь, что неспособность выполнить это связано с последствиями (прямыми или косвенными) COVID-19, а не по другой причине.
  • Обдумайте и проанализируйте, какие шаги вы предпринимаете как предприятие, чтобы избежать или, по крайней мере, максимально снизить влияние COVID-19 на вашу рабочую силу и вашу способность продолжать выполнять контракты. Будет важно показать, что вы приняли все разумные меры и следовали всем официальным инструкциям. В этом отношении могут быть полезны удаленная работа и другие шаги, такие как принятие «чистой» структуры команды.
  • Обдумайте, существуют ли какие-либо требования к уведомлению для инициирования права на получение помощи, в том числе, какой тип подтверждающих документов должен быть предоставлен, и есть ли какие-либо сроки для выпуска такого уведомления.
  • Подумайте, каковы последствия успешного иска в связи с форс-мажорными обстоятельствами.
• Изучите финансовую или другую сопутствующую документацию, чтобы определить, существуют ли какие-либо положения об уведомлении, которые необходимо соблюдать в отношении ожидаемых или фактических претензий в связи с форс-мажорными обстоятельствами.
• Определите, может ли страхование, такое как страхование от перерыва в работе или страхование от форс-мажорных обстоятельств, покрыть любой из ожидаемых убытков.

Стороны, получающие уведомления о форс-мажорных обстоятельствах

• Сторона, получившая уведомление о форс-мажоре, должна внимательно изучить претензию, чтобы определить:
  • , если это соответствует объему защиты, предусмотренной положением о форс-мажорных обстоятельствах;
  • , если процесс направления уведомления соблюден; и
  • , была ли предоставлена ​​соответствующая подтверждающая документация или информация.
• Сторона, участвующая в параллельных контрактах или в сети взаимосвязанных контрактов, должна будет использовать стратегический подход, принимая во внимание общее влияние претензии в связи с форс-мажорными обстоятельствами на ее обязательства по соответствующим контрактам.
• Сторона, включенная в цепочку контрактов, должна также рассмотреть вопрос о выпуске защитных уведомлений о форс-мажорных обстоятельствах по связанным контрактам в качестве защитной меры.
• Если разные законы регулируют взаимные контракты, разное толкование форс-мажорных обстоятельств в соответствии с этими законами требует тщательного рассмотрения.
  • Например, затронутый субподрядчик по контракту на поставку, регулируемому законодательством КНР, может иметь действительную претензию по этому контракту, в то время как подрядчик с коммерческим соглашением, регулируемым английским правом, может не иметь.

Заявление сторон о форс-мажорных обстоятельствах

• Сторона, пострадавшая от вспышки COVID-19, должна предпринять шаги для регистрации и документирования шагов, которые она предпринимает для предотвращения или смягчения воздействия вспышки COVID-19 на ее способность выполнять свои обязательства по контракту.
• Сторона, желающая подать заявление о форс-мажоре, должна тщательно продумать, как формируется форс-мажор, и последствия, которые, как утверждается, вытекают из этого события.
  • Например, сторона может заявить, что вспышка COVID-19 представляет собой форс-мажор, или может полагаться на последующие правительственные постановления или нарушение ее цепочки поставок или предложения рабочей силы.
• Сторона должна осторожно подавать иск о форс-мажоре, поскольку неправомерный иск может иметь серьезные последствия, включая нарушение контракта или отказ от контракта.В таких обстоятельствах другая сторона может иметь право потребовать возмещения убытков или расторгнуть договор.

Важность оговорок о форс-мажоре в эпоху COVID-19

Шаблонная оговорка о форс-мажорных обстоятельствах может выглядеть примерно так (хотя различия между ними велики и могут иметь значительные последствия, как обсуждается здесь):

Ни одна из сторон не несет ответственности перед другой стороной, и ни одна из сторон не может считаться неисполненной или нарушившей настоящее Соглашение за невыполнение или задержку выполнения или выполнения каких-либо обязательств по настоящему Соглашению, если такой отказ или задержка вызваны или являются следствием причин, выходящих за рамки разумный контроль над пострадавшей стороной, включая, помимо прочего, пожар, наводнения, эмбарго, войну, военные действия, восстания, беспорядки, забастовки, локауты или другие трудовые беспорядки или стихийные бедствия; при условии, однако, что затронутая таким образом сторона будет прилагать разумные коммерческие усилия, чтобы избежать или устранить такие причины неисполнения, и будет продолжать выполнение условий настоящего Соглашения с разумной отправкой всякий раз, когда такие причины будут устранены.Любая из сторон должна незамедлительно направить другой стороне письменное уведомление о любой задержке или невыполнении обязательств по причине форс-мажорных обстоятельств.

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах, не основанная на вдумчивом рассмотрении общих или частных рисков и их последствий для сторон, может привести к неудачным результатам, поскольку суд будет истолковывать эту оговорку так, как если бы она представляла собой распределение риска, о котором стороны договорились.

Есть четыре необходимых компонента оговорки о форс-мажорных обстоятельствах:

1. В нем должно быть указано нарушение, за которое должен получить прощение должник.
2. Он должен определять само «форс-мажорное событие».
3. Он должен требовать (и определять) причинную связь между этими двумя.
4. Он должен объяснить, что произойдет, если производительность будет оправдана.

Каждый компонент затрагивает вопросы, которые договаривающиеся стороны должны учитывать с некоторой осторожностью.

Неисполнение обещания

Нарушение, от которого обещатель может получить оправдание, ссылаясь на обстоятельства непреодолимой силы, на самом деле определяет широту действия оговорки о форс-мажоре, хотя его часто игнорируют, поскольку стороны обеспокоены определением обстоятельств непреодолимой силы.Стороны могут согласиться с тем, что форс-мажор будет служить оправданием неисполнения обязательств, задержки или невыполнения каких-либо условий. Неисполнение, дающее право нарушившей стороне ссылаться на форс-мажор, можно описать в общих чертах или очень конкретно; он может служить оправданием действия любой из сторон, обеих сторон или только одной стороны.

При составлении или пересмотре контракта подумайте, какой тип нарушения непредвиденное и пагубное событие может привести к совершению вашего клиента. Затем убедитесь, что оно покрыто, потому что вашему клиенту может не повезти, если это гипотетическое нарушение в будущем не подпадает под описание нарушения контрактом, которое может быть оправдано форс-мажорными обстоятельствами.Узкий или неискусный набросок может привести к трудным результатам. В недавнем деле о возмещении платы за обучение студент подал в суд на свой университет, утверждая, что он нарушил договор о предоставлении очного обучения после того, как COVID-19 заставил школу перейти на дистанционное обучение. В оговорке о форс-мажоре сказано: «[t] здесь не будет возврата за обучение. . . в случае приостановки деятельности Университета. в любое время в результате [форс-мажорных обстоятельств] ». Ходатайство университета об увольнении было отклонено: пункт не применялся, поскольку предполагаемое нарушение школы было не «приостановлением [работы] ее работы», а скорее предложением альтернативного режима преподавания. Гибсон против Линнского университета , No. 20-cv-81173 (S.D. Fla. 29 ноября 2020 г.). (Суд был обеспокоен тем фактом, что университет выиграл бы увольнение Федеральной резервной системы. R. Civ. P. 12 (b) (6), если бы он просто закрылся, а не «пытался обеспечить некоторую преемственность для своих студентов через удаленный доступ»). обучения », и предположил, что это могло бы быть пересмотрено на более полной записи).

Иногда конкретный тип нарушения исключен из оговорки о форс-мажорных обстоятельствах. Это чаще всего наблюдается в коммерческой аренде, которая часто исключает неспособность арендатора платить арендную плату и другие сборы.Суд почти всегда принимает во внимание это исключение, признавая, что стороны договорились о том, что риск неплатежа остается за арендатором, даже перед лицом непредвиденного бедствия, и обеспечивает его соблюдение. См., Например, In re CEC Entertainment, Inc ., № 20-33163 (Bankr. SD Tex. 14 декабря 2020 г.) (обеспечение исключения из положений о форс-мажорных обстоятельствах нескольких договоров аренды ресторана Chuck E. Cheese за «неспособность арендатора выплатить какую-либо денежную сумму»). Один недавний случай аренды ресторана продемонстрировал интересную интерпретацию, хотя и явно меньшинство.Хотя аренда в In re Hitz Restaurant , 616 B.R. 374 (Bankr. ND Ill. 2020), заявил: «Отсутствие денег не является основанием для форс-мажорных обстоятельств» ( id. at 377), суд постановил, что, поскольку неспособность ресторана заплатить напрямую связана с «правительственными ограничениями. , »Перечисленное форс-мажорное событие, оно превзойдет цитируемое положение об отсутствии средств (которое может быть вызвано многими причинами). ид. , стр. 377–378.

Форс-мажор

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах должна описывать, какого рода непредвиденные события оправдают нарушившую сторону.Определения «форс-мажорных обстоятельств» обычно начинаются с таких слов, как «непредвиденные события, не зависящие от сторон, например. . . » а затем переходите к длинному списку примеров. Или они начинают с длинного списка бедствий, а за ними следует обобщающий, например, «и другие события, не зависящие от сторон». Иногда в контракте просто приводится список (длинный или краткий) потенциальных форс-мажорных обстоятельств, хотя такой подход кажется несовместимым с предположением о том, что стороны борются с непредвиденным обстоятельством при обсуждении оговорки о форс-мажоре.Гораздо менее рискованно включать какой-либо язык, чтобы охватить действительно непредвиденную разработку .

В качестве современного примера: что, если в списке нет слова «пандемия?» Недавнее дело в Южном округе Нью-Йорка является хорошим примером того, как суд решает, намеревались ли стороны при заключении контракта распределить риск того, что пандемия может задержать, затруднить или помешать выполнению контракта, и каким образом. В деле JN Contemporary Art LLC v.Phillips Auctioneers LLC , No. 20-CV-4370 (S.D.N.Y. 16 декабря 2020 г.), суд отметил:

• Слова самой оговорки о форс-мажоре были неограниченными, определяя форс-мажор как «обстоятельства, находящиеся вне нашего или вашего разумного контроля», за которыми следовало множество примеров. Несмотря на то, что ни один из примеров не был «пандемией», суд опирался на более широкое всеобъемлющее заявление.
  
• Общие справочные материалы, такие как Black’s Law Dictionary , подтверждают, что один из примеров («стихийное бедствие») достаточно широк, чтобы охватить «пандемию.”
• Другие случаи, связанные с COVID-19 вне контекста форс-мажора (например, разрешения на чрезвычайные ситуации), подтверждают вывод о том, что «пандемия» может считаться «стихийным бедствием».

Взяв все это вместе, суд постановил, что пандемия действительно квалифицируется как форс-мажор в рассматриваемом контракте.

Еще один инструмент толкования контракта — это изучение «четырех углов» контракта. Поскольку цель форс-мажора — распределить риск непредвиденного обстоятельства, суд, скорее всего, не найдет то, что стороны, по-видимому, сочли форс-мажорным событием.При составлении контракта необходимо уделять внимание внутренней согласованности. Например, в деле Zhao v. CIEE, Inc. , No. 2: 20-cv-00240-LEW (D. Me. 31 августа 2020 г.) суд отметил, что, хотя контракт на зарубежное исследование Программа, прерванная COVID-19, в целом предусматривала возмещение в случае отмены программы, она также включала отказ от ответственности, при условии, что компания не будет нести ответственности за любые убытки или ущерб, возникшие среди прочего в результате «эпидемии».«Студент-истец не получил возмещения за отмену программы, потому что риск эпидемии был специально предусмотрен и распределен в другом положении контракта.

• Торговля и коммерческая практика также являются инструментами толкования, которые поверенный должен учитывать при составлении или рассмотрении оговорки о форс-мажорных обстоятельствах: если распределение риска, которое предпочитает ваш клиент, противоречит преобладающей коммерческой практике, важно изложить это четко. В деле AB Stable VIII LLC v.Maps Hotels Resorts One LLC , Дело № 2020-3130-JTL (Del. Ch. 30 ноября 2020 г.), касающееся положения о «существенных неблагоприятных последствиях» в соглашении о приобретении, эксперты дуэлей предоставили подробные свидетельства того, что это слово бедствия обычно подразумевается в таком документе, и следует ли считать, что он включает пандемию. Аналогичным образом, согласно UCC, при составлении договора купли-продажи товаров необходимо учитывать торговое обиход. См. UCC §2-615, комментарий 8 (вопрос о том, приняла ли сторона на себя риск непредвиденного события, «следует искать не только в четко выраженных условиях контракта, но и в обстоятельствах, связанных с заключением контракта, в торговых обычаях и т.п. , »В том числе, относятся ли они« к бизнес-рискам, которые должны справедливо рассматриваться как часть сложных условий, сознательно или в рамках разумного коммерческого толкования с учетом обстоятельств.»).

Причинная связь

В оговорке о форс-мажорных обстоятельствах будет сформулирована некоторая необходимая причинная связь между невыполнением обязательств и форс-мажорными обстоятельствами. При составлении проекта есть некоторая свобода выражения, насколько прямой должна быть причинно-следственная связь. «Вызвано», «из-за» или «в результате», вероятно, будет интерпретироваться как выражение необходимости непосредственной причины, в то время как «исключительно вызвано» налагает более высокое, возможно, непреодолимое бремя на нарушителя. В случаях, о которых сообщалось до сих пор, суды не слишком увлекались вопросом, была ли пандемия, закрытие правительства или в целом депрессивные экономические условия, которые привели к убыткам по кредитору.Важно отметить, что эти различия являются одной из основных причин того, почему общее право невозможности и несостоятельности цели оказалось столь негостеприимным для сторон за последний год, поскольку суды, особенно в коммерческом центре Нью-Йорка, объявляют, что финансовые трудности или экономические трудности, даже если они вызваны непредвиденным событием, таким как COVID-19, не оправдывают выполнение контракта в соответствии с теориями невозможности или разочарования. См., Например, Lantino v. Clay LL C , No.1: 18-cv-12247 (S.D.N.Y. 8 мая 2020 г.).

In re Hitz Restaurant Group, , обсуждавшаяся выше, представила интересный поворот в роли причинно-следственной связи. Там арендатор ресторана сослался на положение о форс-мажоре аренды, которое включало «действия правительства» как форс-мажор. Отметив, что приказ о закрытии ресторана в штате Иллинойс запрещает питание только в помещениях, суд постановил, чтобы арендные обязательства арендатора были уменьшены на пропорционально , чтобы отразить долю его доходов, полученных от питания в помещениях (в отличие от еды на вынос или доставки).

Объем помощи

Наконец, оговорка о форс-мажорных обстоятельствах определяет объем возмещения, на которое имеет право должник, если его исполнение оправдано обстоятельствами непреодолимой силы. При рассмотрении коммерческого контракта важно учитывать, является ли облегчение, предлагаемое оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах, облегчением, которое, по вашему мнению, потребуется вашему клиенту в случае возникновения такого события. Это включает в себя язык разработки, который фактически указывает, что произойдет в конце форс-мажора.

Эффект оговорки о форс-мажоре, которая просто оправдывает любые будущие действия любой из сторон, может быть ловушкой, если форс-мажор происходит, когда одна из сторон по существу выполнила свои обязательства. Например, в деле, связанном с контрактом на проведение живого мероприятия на курорте, NetOne, Inc. против Panache Destination Management, Inc ., No. 20-cv-00150-DKW-WRP (D. Гавайи, 5 июня. , 2020), пандемия была сочтена форс-мажорным обстоятельством, освобождающим обе стороны от выполнения контракта в будущем.Но вечеринка, которая забронировала мероприятие, уже внесла значительный депозит, то есть почти завершила свое выступление, в то время как курорт проделал некоторую работу по подготовке к мероприятию, но на самом деле не организовал мероприятие. Сторона бронирования подала в суд на возврат депозита. Его претензия была отклонена, потому что контракт был ясен: форс-мажор освободил обе стороны от будущих результатов, и «[н] нигде в положениях о форс-мажоре не говорится, что, если контракты расторгнуты из-за квалифицирующего события, непрекращающийся Сторона должна вернуть все внесенные депозиты.(В более позднем решении суд подтвердил свое решение и предложил заказывающей стороне предъявить иск о неосновательном обогащении.)

Другой случай, который предоставил серьезную помощь нарушившему обещание, также привел к явно одностороннему результату. В случае JN Contemporary Art , о котором говорилось выше, аукционный дом согласился выставить картину на аукционе в мае 2020 года и гарантировал владельцу картины минимальную продажную цену в 5 миллионов долларов. Положение о форс-мажоре предусматривало, что если аукцион был отложен из-за форс-мажора,

мы можем расторгнуть настоящее Соглашение с немедленным вступлением в силу.В таком случае наше обязательство произвести оплату Гарантированного минимума будет недействительным, и мы не будем нести никакой другой ответственности перед вами.

Аукцион был отложен из-за COVID, и аукционный дом действительно применил оговорку о форс-мажоре и расторгнул контракт, хотя ждал этого два месяца. Время создало впечатление, что аукционный дом ждал, чтобы увидеть, каким будет рынок для картины, прежде чем отключать вилку, и владелец подал в суд, утверждая, что аукционный дом может и должен выставить картину на аукционе на одном из своих предстоящих онлайн-аукционов. .Он проиграл ходатайство об отклонении, поскольку положение о форс-мажоре недвусмысленно защищало аукционный дом.

В этом деле возник вопрос, было ли это нарушением подразумеваемого соглашения о добросовестности и честности (как утверждал владелец картины) или просто аукционный дом извлекал выгоду из разумно заключенного распределения рисков. Это был, безусловно, досадный результат, которого можно было избежать для владельца, которому следовало обратить больше внимания на положение об одностороннем форс-мажоре.(Дело также усиливает преимущества пятого компонента хорошо составленной оговорки о форс-мажорных обстоятельствах: положение об уведомлении. Владелец был бы в более выгодном положении, если бы аукционный дом был вынужден решить, прекращал ли он договор в раз он отменил аукцион, вместо того, чтобы воспользоваться тем, что фактически было возможностью продать картину с аукциона во время COVID-19.)

Заключение

Существенные препятствия стоят на пути сторон, стремящихся доказать невозможность и разочарование, поэтому вы хотите учитывать положение о форс-мажорных обстоятельствах в коммерческом контракте любого размера и сложности.

Преимущество оговорки о форс-мажорных обстоятельствах состоит в том, что она позволяет сторонам рационально распределять риск, связанный с неизвестными и неконтролируемыми событиями. В идеальном мире, в котором стороны имеют равные возможности для ведения переговоров и (что важно) уделяют одинаково пристальное внимание всему контракту, включая «шаблон» во время переговоров, оговорка о форс-мажоре позволяет сторонам выбрать решение, которое лучше всего подходит для их положение.

Ничего не поделаешь с неравными позициями на переговорах, такими как оговорки о форс-мажорных обстоятельствах, благоприятных для арендодателей, во многих договорах коммерческой аренды, но мы все можем уделять больше внимания положениям о форс-мажорных обстоятельствах, представленных нам в проектах договоров.Мы должны пересмотреть шаблон, реагировать на кажущиеся односторонними формулировки прав на форс-мажорные обстоятельства и потенциально смягчить некоторые неприятные результаты в других случаях, обсуждаемых в этой статье. Те же соображения, которые обсуждались выше, также могут служить ориентиром при толковании положений о форс-мажорных обстоятельствах, уже содержащихся в контрактных документах, особенно в свете эры COVID-19, которая так сильно повлияла на коммерческие транзакции.

Оговорки о коронавирусе и форс-мажоре в контрактах

По всему миру предприятия испытывают проблемы с производительностью из-за того, что сотрудники помещаются на карантин для предотвращения риска заражения коронавирусом (COVID-19), а также из-за закрытия предприятий в попытке замедлить распространение вируса.В свете этого многие предприятия сейчас пытаются определить, обязаны ли они выполнять свои контракты, или они могут ссылаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, чтобы оправдать исполнение временно или даже навсегда. Ниже мы рассмотрим обстоятельства непреодолимой силы, то, как они могут применяться в различных юрисдикциях, аналитические компании, которые должны выполнить их перед тем, как использовать их, а также варианты, доступные вместо форс-мажорных обстоятельств.

Общие положения о форс-мажорных обстоятельствах

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах — это договорное положение, которое освобождает одну или обе стороны от обязательств по исполнению, когда возникают обстоятельства, которые находятся вне контроля сторон и делают выполнение договора непрактичным или невозможным.[1]

Форс-мажорные обстоятельства, обычно перечисляемые в контрактах, включают:

1. стихийные бедствия, такие как серьезные стихийные бедствия или погодные явления, включая наводнения, пожары, землетрясения, ураганы или взрывы;
2. войны, теракты и эпидемии;
3. актов государственных органов, таких как отчуждение, осуждение и изменения в законах и постановлениях;
4. забастовок и трудовых споров; и
5. определенных происшествий. [2] Как правило, экономических трудностей недостаточно, чтобы их можно было квалифицировать как форс-мажор.[3]

Определение того, может ли быть применена оговорка о форс-мажорных обстоятельствах, требует тщательного изучения фактов, поскольку это зависит от конкретного языка контракта. Как правило, оговорки о форс-мажорных обстоятельствах толкуются узко. [4] «[Э] общим словам не следует придавать расширительное значение; они ограничиваются вещами того же рода или характера, что и упомянутые конкретные вопросы ». [5] Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах толкуются в свете их цели, которая заключается в« ограничении убытков в случае, когда разумные ожидания сторон и выполнение контракта было нарушено обстоятельствами, не зависящими от сторон.[6] «[Если] стороны сами определили контуры форс-мажора в своем соглашении, эти контуры определяют применение, последствия и объем форс-мажора». [7]

Особые требования штата в отношении оговорок о форс-мажорных обстоятельствах: Нью-Йорк, Флорида, Калифорния, Техас, Иллинойс

Согласно законодательству Нью-Йорка, ключевой вопрос при определении того, может ли сторона успешно задействовать оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, заключается в том, перечисляет ли в этой оговорке конкретное событие, которое, как утверждается, препятствует исполнению.[8] Как отмечалось ранее, в некоторых положениях о форс-мажорных обстоятельствах «эпидемии» или «пандемии» называются форс-мажорными событиями. CDC определяет эпидемию как вспышку болезни, которая поражает сообщества в одной или нескольких областях, а пандемия — это эпидемия, которая распространяется по всему миру. Если в рассматриваемом контракте эпидемии или пандемии указаны как обстоятельства непреодолимой силы, сторона, подавшая претензию, может утверждать, что коронавирус соответствует требованиям в свете того факта, что Всемирная организация здравоохранения официально объявила его пандемией.

Если в оговорке о форс-мажорных обстоятельствах эпидемия или пандемия не указываются в качестве триггерного события, возможно, что коронавирус может быть охвачен актом государственной власти в некоторых областях, учитывая, что многие правительства, в том числе правительство Соединенных Штатов, ввели карантин. для предотвращения распространения коронавируса.

Однако, если произойдет перечисленное форс-мажорное событие, требуется дальнейший анализ, чтобы определить, будет ли вызов успешным. В Нью-Йорке форс-мажор должен быть непредвиденным, и сторона, стремящаяся применить положение о форс-мажоре, должна попытаться выполнить свои договорные обязательства, несмотря на это событие.[9] Однако в некоторых юрисдикциях, включая Техас, не требуется, чтобы форс-мажор был непредвиденным. [10]

Согласно законодательству Флориды, сторона, стремящаяся применить оговорку о форс-мажоре, должна доказать, что форс-мажор был непредвиденным и что форс-мажор произошел вне контроля стороны. Это означает, что сторона, предъявляющая претензию, должна доказать, что событие нельзя было предотвратить или преодолеть, и, кроме того, не может быть никакой вины или халатности со стороны стороны, подавшей претензию.[11]

В Калифорнии форс-мажорные обстоятельства не обязательно ограничиваются эквивалентом стихийных бедствий, но проверка заключается в том, имело ли место в конкретных обстоятельствах такое непреодолимое вмешательство без вмешательства стороны, которое не могло быть предотвращено проявлением осмотрительности. , трудолюбие и забота. Матес против города Лонг-Бич, 121 Cal. Приложение. 2d 473, 477, 263 P. 2d 472, 474 (1953). Даже в случае положения о форс-мажорных обстоятельствах в контракте простое увеличение расходов не освобождает от ответственности, если только не существует чрезвычайных и необоснованных трудностей, затрат, травм или убытков. Батлер против Непла , 54 Cal. 2д 589, 598, 354 П. 2д 239 (1960)

В соответствии с законодательством штата Техас, если иное прямо не указано в контракте, стороны, стремящиеся использовать положение о форс-мажоре для оправдания неисполнения обязательств, не обязаны проявлять разумную осмотрительность для выполнения или преодоления форс-мажорных обстоятельств. [12] Однако, если стороны заключили договор об этом, определение того, проявила ли сторона разумную осмотрительность, является фактическим и требует оценки в каждом конкретном случае [13]. «Разумное усердие» определяется в соответствии с законодательством штата Техас как «такое усердие, которое обычно благоразумный и прилежный человек проявил бы при аналогичных обстоятельствах.[14] ”

С другой стороны, в соответствии с законодательством штата Иллинойс, сторона, предъявляющая претензию, несет подразумеваемую обязанность предпринять попытку разрешить событие, вызвавшее задержку или невозможность выполнения обязательств по контракту, до применения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах. Эта обязанность «связана с обязанностью добросовестности [и] включена во все явно выраженные контракты, если от нее не отказались» [15]

.

В некоторых контрактах дополнительно требуется, чтобы сторона, подавшая претензию, уведомляла другие стороны контракта до применения оговорки о форс-мажоре.Если сторона, подавшая претензию, не предоставит надлежащего уведомления, как указано в контракте, это может помешать успешному применению оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.

Компании, стремящиеся применить положение о форс-мажоре в своих контрактах, вероятно, имеют веские аргументы в пользу того, что вспышка коронавируса является непредвиденным событием, если только стороны не заключили договор после вспышки коронавируса. Пытались ли предприятия выполнять свои контрактные обязанности, несмотря на вспышку коронавируса, и требуется ли это даже по конкретному контракту, — это вопросы, которые необходимо оценивать в каждом конкретном случае.

Свидетельства о форс-мажорных обстоятельствах

Важно отметить, что в связи с масштабами вспышки коронавируса и введенными правительством блокировками в Китае квазигосударственное агентство под названием Китайский совет по содействию международной торговле (CCPIT) при поддержке Министерства торговли Пекина предоставляет предприятиям в Китае «сертификаты» на случай непреодолимой силы. CCPIT выдает сертификаты форс-мажорных обстоятельств, если предприятия могут предоставить документы, подтверждающие, что они не могут выполнить свои договорные обязательства из-за воздействия коронавируса.[16] С учетом этого факта, если бизнес в Китае, расположенный в зоне, наложенной правительством, имеет положение о форс-мажоре в контракте, регулируемом китайским законодательством, применение положения о форс-мажоре может быть успешным.

Другие варианты: невозможность / невыполнимость и несостоятельность цели

Если сторона не может успешно использовать оговорку о форс-мажоре для оправдания своих действий во время вспышки коронавируса, или если контракт не содержит оговорки о форс-мажорных обстоятельствах, потенциально могут быть доступны другие варианты для оправдания исполнения, например, защита невозможности и непрактичность.[17] Единый торговый кодекс (UCC) предусматривает, что продавец освобождается от выполнения обязательств по контракту, когда «исполнение в соответствии с соглашением стало невозможным из-за возникновения непредвиденного обстоятельства, ненаступление которого было основным предположением, на котором был заключен контракт. было сделано или добросовестно соблюдая любые применимые иностранные или внутренние правительственные постановления или распоряжения, независимо от того, окажется ли оно позже недействительным »[18]. Пересмотр (второй) контрактов определяет невозможность как« не только строгую невозможность, но и непрактичность, потому что чрезмерной и необоснованной сложности, связанных с этим расходов, травм или убытков.”[19]

Учитывая тот факт, что правительства многих стран, в том числе США, ввели блокировки, предприятия могут утверждать, что выполнение их контрактов невозможно или невозможно. В частности, в США объявлено чрезвычайное положение. Губернаторы Калифорнии, Огайо, Иллинойса, Вашингтона и Массачусетса распорядились закрыть все бары и рестораны. Мэры Нью-Йорка и Лос-Анджелеса распорядились, чтобы все бары, рестораны, кафе и театры были закрыты, чтобы замедлить распространение коронавируса.Другие города и округа США, включая Нью-Рошель, Нью-Йорк и район залива Сан-Франциско, в настоящее время также находятся под аналогичными блокировками, введенными правительством. Эти факторы подтверждают возможность того, что предприятия смогут успешно использовать защиту невозможности / неосуществимости.

Если контракт не содержит оговорки о форс-мажорных обстоятельствах и защита о невозможности или невозможности неэффективна, другой возможной защитой для стороны, неспособной выполнить свои обязательства по контракту из-за коронавируса, является нарушение цели.Для применения доктрины «неудавшаяся цель должна быть настолько полной основой контракта, что, как понимают обе стороны, без нее сделка не имела бы смысла. [20] Другими словами, разочарование цели возникает, когда «изменение обстоятельств делает работу одной стороны практически бесполезной для другой, нарушая ее цель при заключении контракта». [21] Однако бизнес должен помнить о таких экономических трудностях, как поскольку увеличения стоимости выполнения работ по контракту недостаточно, чтобы утверждать о нарушении защиты цели.[22]

Заключение

Коронавирус оказывает значительное и пагубное влияние на предприятия и их способность выполнять свои контракты. Однако вопрос о том, может ли сторона-заявитель успешно ссылаться на оговорку о форс-мажоре, защиту о невозможности / неосуществимости или разочарование в защите цели для оправдания своих действий из-за коронавируса, является предметом тщательного расследования и должен оцениваться в каждом конкретном случае. дело основание. Договаривающиеся стороны должны учитывать конкретный язык договора, включая применимое право, чтобы определить свою вероятность успеха.

Сработает ли коронавирус (COVID-19) в отношении форс-мажорных обстоятельств?

Если применяется английское или шотландское право, ответ зависит от конкретных обстоятельств и разработки соответствующих договорных положений. Аналогичная позиция, например, в Сингапуре. Несмотря на предыдущие события, такие как атипичная пневмония и лихорадка Эбола, в этих юрисдикциях нет сообщений о прецедентном праве, непосредственно касающемся действия положений о форс-мажорных обстоятельствах в контексте эпидемий или пандемий.

Однако некоторые общие рекомендации о том, как такие положения в общих коммерческих договорах могут быть интерпретированы и применены в текущих обстоятельствах, основанные на существующей судебной практике, изложены ниже вместе с практическими рекомендациями для предприятий, желающих полагаться на положения о форс-мажорных обстоятельствах.

Что такое оговорка о форс-мажорных обстоятельствах?

Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах — это договорные положения, которые изменяют обязательства и / или обязательства сторон по контракту, когда чрезвычайное событие или обстоятельство, не зависящее от их контроля, не позволяет одной или всем из них выполнить эти обязательства.

В зависимости от редакции такие статьи могут иметь различные последствия, в том числе: освобождение пострадавшей стороны от выполнения контракта полностью или частично; освобождение этой стороны от задержки в исполнении, предоставление им права приостановить исполнение или потребовать продления срока исполнения; или предоставление этой стороне права на расторжение договора.Ниже мы в основном говорим о том, что стороны полностью освобождаются от исполнения обязательств, но многие принципы являются общими для этих различных разновидностей оговорок.

По английскому и шотландскому праву форс-мажор является следствием контракта, а не общего права. Таким образом, он отличается от некоторых других правовых систем, в которых форс-мажор является общей правовой концепцией и где суды могут объявить конкретное событие, такое как пандемия, такая как Covid-19, является форс-мажорным событием.

В результате то, освобождает ли конкретная оговорка сторону от договорной ответственности, будет, согласно английскому и шотландскому законодательству, зависеть от точной формулировки, используемой в этой оговорке, распределения риска между сторонами, предусмотренного договором в целом, обстоятельства, при которых стороны заключили договор, и возникшая ситуация.Это для стороны, стремящейся ссылаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах для оправдания своего неисполнения или несвоевременного исполнения, чтобы убедить суд или другой трибунал в том, что это является следствием оговорки.

Является ли Covid-19 форс-мажором?

Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах обычно используют один из следующих подходов к определению типа события, которое может, в зависимости от его воздействия, освободить сторону от контрактной ответственности:

Список конкретных событий

Сюда могут входить такие события, как война, терроризм, землетрясения, ураганы, правительственные акты, эпидемии или эпидемии.Термин «эпидемия» или «пандемия» явно относится к Covid-19.

Правительственный акт будет иметь место, если правительственный орган наложил ограничения на поездки, карантин или торговое эмбарго, или закрыл здания или границы, однако ситуация менее ясна, когда правительство дает рекомендации, а не издает приказы, используя законные полномочия.

Если никакое соответствующее событие специально не упоминается, это вопрос толкования статьи, планировали ли стороны охватить такое событие.Это включает рассмотрение того, был ли список включенных событий исчерпывающим или не исчерпывающим. Если не используются конкретные слова, чтобы предположить, что список не является исчерпывающим, может быть трудно возразить, что стороны, составившие список конкретных событий, но не включившие конкретное событие, например эпидемию, тем не менее, предполагали, что это событие будет покрытый.

Изложение общих критериев

Контракты могут, например, относиться к событиям или обстоятельствам, «находящимся вне разумного контроля сторон».Определение того, охватывает ли это вопросы, связанные с Covid-19, — это вопрос интерпретации и зависит от фактов.

В беспрецедентных обстоятельствах, подобных нынешней, суды, вероятно, будут щедры в своем толковании такого рода формулировок, когда сталкиваются со сторонами, которые столкнулись с реальными трудностями при исполнении служебных обязанностей. Однако, как обсуждается ниже, таким сторонам все равно необходимо будет продемонстрировать, что их неисполнение или просроченное исполнение действительно вышло из-под их контроля и не могло быть предотвращено или уменьшено.

Комбинация вышеперечисленных

Пункты

могут содержать список конкретных критериев, таких как пожар, наводнение, война и так далее, наряду с более широкой общей формулировкой, такой как «или любые другие причины, не зависящие от нас». Хотя все будет зависеть от интерпретации конкретных используемых слов, общие формулировки в этом типе положений обычно интерпретируются широко, а не ограничиваются событиями, аналогичными тем, которые конкретно упомянуты. В результате такое предложение может по-прежнему срабатывать, даже если событие, связанное со здоровьем или другое соответствующее событие, специально не указано.

Форс-мажор

Иногда употребляется само словосочетание «форс-мажор», хотя это бывает редко. «Форс-мажор» не имеет технического юридического значения в шотландском или английском законодательстве. Если используется этот термин, его значение будет зависеть от договорного толкования.

Отдельные ссылки на «форс-мажор» без какого-либо договорного определения или другой соответствующей договорной формулировки, посредством ссылки на которую этот термин может быть истолкован, вполне могут быть недействительными из-за неопределенности. Однако там, где это допускается формулировкой и другими условиями контракта, «форс-мажор» потенциально может иметь место для охвата целого ряда вопросов, включая законодательное или административное вмешательство, такое как эмбарго и / или эпидемии.

Учитывая почти беспрецедентный характер вспышки Covid-19 и / или ответных действий правительств по всему миру, вполне вероятно, что Covid-19 будет представлять собой форс-мажор в соответствии со многими положениями о форс-мажорных обстоятельствах. Однако, как обсуждается ниже, просто потому, что произошло форс-мажор, не обязательно означает, что стороны будут защищены от ответственности за неисполнение или задержку в исполнении.

Производительность сейчас сложнее или дороже — этого достаточно?

Даже если пандемия Covid-19 или связанные с ней последствия, такие как действия правительства, являются типом событий, подпадающих под действие рассматриваемой оговорки о форс-мажорных обстоятельствах, следующий вопрос, который следует рассмотреть, — это влияние на способность пострадавшей стороны выполнять свои договорные обязательства.

Обычно в оговорках о форс-мажорных обстоятельствах указывается влияние, которое событие или рассматриваемые обстоятельства должны иметь для того, чтобы оговорка была приведена в действие. Ссылка может быть сделана, например, на событие или обстоятельства, которые «предотвратили», «затруднили» или «задержали» выполнение. Эти условия требуют различных уровней воздействия на производительность, прежде чем сторона будет освобождена от ответственности.

Предотвращено

«Предотвращено» означает, что выполнение должно быть физически или юридически невозможно.Это высокая планка. Недостаточно того, что исполнение является более сложным, более дорогим или менее прибыльным. Даже там, где слово «предотвращено» конкретно не использовалось, суды истолковали оговорки о форс-мажорных обстоятельствах как применимые только в тех случаях, когда исполнение невозможно в обстоятельствах, когда в таких положениях говорится, что сторона должна быть освобождена от ответственности при возникновении причин, не зависящих от нее, и если в контракте предусмотрена поставка «за исключением непредвиденных обстоятельств». Точно так же часто можно встретить такие формулировки, как «неспособность выполнить», и суды, вероятно, будут рассматривать это аналогичным образом.

Затруднено

«Затруднено» — или «затруднено», «нарушено» или «затруднено») является менее строгим стандартом и в соответствующих обстоятельствах может быть вызвано существенным ухудшением производительности.

Например, нехватка сырья, вызванная форс-мажорными обстоятельствами, может помешать выполнению производственного контракта, если эти материалы могут быть получены по более высокой цене, но производительность будет означать разрыв других контрактов. Однако тот факт, что исполнение было бы просто менее прибыльным из-за более высоких затрат, например, при поиске альтернативных материалов или рабочей силы, как правило, вряд ли будет достаточным для освобождения стороны от ответственности за исполнение.

С задержкой

Доказательство того, что исполнение было «отложено», должно быть менее обременительным, чем доказательство того, что это юридически или физически невозможно: нет необходимости доказывать, что обязательства были «невозможно» выполнить или «предотвращены» в течение определенного периода времени, просто соблюдение так быстро, как требуется по контракту, существенно сложнее.

Что еще нужно показать?

Сторона, желающая воспользоваться оговоркой о форс-мажоре, также должна показать, что:

• обстоятельство непреодолимой силы явилось причиной невозможности или задержки исполнения;
• их неисполнение было вызвано обстоятельствами, не зависящими от них; и
• не было никаких разумных шагов, которые они могли бы предпринять, чтобы избежать или смягчить событие или его последствия.

В результате, если сторона ожидает столкнуться с трудностями при выполнении своих обязательств, например, из-за нехватки персонала из-за самоизоляции в соответствии с правительственными директивами или проблем с поставкой материалов, крайне важно изучить, есть ли альтернативы, такие как в качестве альтернативных источников рабочей силы или материалов разумно доступны — в том числе по более высокой цене, если это не связано с нарушением существующих контрактов.

Каков порядок использования оговорки?

Компания, стремящаяся полагаться на оговорку о форс-мажоре, также должна соблюдать любые процедурные требования по контракту, такие как требование уведомить другую сторону о своем намерении полагаться на эту оговорку в определенные сроки, включая любые формальности, необходимые для служба уведомлений.Некоторые пункты могут также требовать предоставления обновлений и / или явного обязательства по смягчению последствий.

Каковы последствия использования этого положения?

Обычным средством правовой защиты в случае применения оговорки о форс-мажоре является освобождение одной или нескольких сторон от ее обязательств и / или ответственности по контракту без возмещения убытков. Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах также иногда предусматривают продление срока, приостановку срока или прекращение действия в случае продолжающейся задержки или неисполнения.Право на расторжение договора может иметь коммерческое значение, так как оно может давать рычаги для пересмотра условий контракта.

Некоторые статьи также прямо предусматривают, что дополнительные расходы, понесенные из-за неспособности выполнить или выполнить ее вовремя, будет нести конкретная сторона. Если нет, то вполне вероятно, что расходы будут нести сторона, которая их понесла, потому что нет никаких договорных положений, отменяющих это.

Что делать, если нет оговорки о форс-мажоре?

Поскольку форс-мажор является результатом контракта, а не правилом, налагаемым общим законом, при отсутствии оговорки о форс-мажоре пострадавшая сторона должна будет обратиться к другим положениям контракта, чтобы найти возможные пути выхода из затруднений.Если контракт не предусматривает каких-либо таких маршрутов, при определенных обстоятельствах можно будет полагаться на доктрину нарушения контракта.

Однако очень трудно показать, что контракт был сорван. Разочарование требует, чтобы непредвиденное последующее событие, не зависящее от сторон, сделало невозможным выполнение контракта или преобразовало исполнение обязательств по контракту во что-то настолько радикально отличное от того, что стороны предполагали, что было бы несправедливо удерживать стороны по своим обязательствам.Одна крайняя ситуация, когда суды постановили, что контракт был сорван, — это когда разразилась война, и правительство запретило работы, а также конфисковало и продало необходимое оборудование.

Как и в случае с тестом на «предотвращение» исполнения в соответствии с положениями о форс-мажорных обстоятельствах, того факта, что выполнение было затруднено или дорого, недостаточно. Кроме того, сомнительно, будет ли эпидемия или даже пандемия считаться непредсказуемыми, учитывая предыдущие недавние эпидемии и предупреждения о вероятности возникновения новых эпидемий или пандемий.Тем не менее, можно было бы утверждать, что масштабы принудительных блокировок со стороны глобального правительства были непредсказуемы.

Фрустрация также может быть коммерчески нежелательной при некоторых обстоятельствах, поскольку ее результат, независимо от желания сторон, заключается в немедленном прекращении обязательств всех сторон по контракту.

Практические шаги при использовании оговорки о форс-мажорных обстоятельствах

Стороны, желающие использовать оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, должны выполнить следующие практические шаги:

• Рассмотрим подробно точную формулировку оговорки о форс-мажоре, договора в целом и возникших обстоятельств.Определение того, оправдывается ли исполнение оговоркой о форс-мажоре, может быть трудным и очень чувствительным к фактам делом, поэтому следует как можно скорее обратиться за юридической консультацией.
• Изучите альтернативные способы выполнения, уменьшения задержки или минимизации любых потерь для другой стороны. Это может потребовать рассмотрения альтернативных поставщиков или альтернативных методов доставки, даже если они будут стоить дороже.
• Отправьте любые уведомления в соответствии с требованиями контракта, как можно скорее и в соответствии с положениями об уведомлениях.Тщательно обдумайте, какое событие или обстоятельство, по вашему мнению, составляет форс-мажор, с учетом формулировки пункта и сроков, необходимых для вручения уведомления: самой вспышки Covid-19 или последующих правительственных ограничений.
• Не пытайтесь полагаться на увеличение затрат для оправдания неисполнения или задержки, поскольку обычно этого недостаточно.
• Ведите документальный учет, в частности: почему исполнение было невозможно, затруднено или задержано, в зависимости от обстоятельств; шаги, предпринятые для поиска альтернатив и уменьшения потерь; и обслуживание любых уведомлений.
• Если нет оговорки о форс-мажоре, подумайте о разочаровании, но помните о высокой планке для установления того, что контракт был сорван.
• Рассмотрите другие пути и средства правовой защиты, либо в соответствии с контрактом, либо путем согласования обязывающих изменений в контрактах с другими сторонами.

Для получения дополнительной информации вы можете связаться с Энн Генри, Дэвид Киркпатрик, Дейдре Кормикан, Фэй Мур, Жаклин Харрис, Джеймс Макберни, Джейсон Кирвин, Рейни, Майкл Флетчер и Валери Ву.

Что это такое и подходит ли коронавирус?

20 марта 2020 г. — Оповещения для клиентов

Положение о «форс-мажоре» в контракте описывает условия, при которых обязательства стороны могут быть изменены из-за обстоятельств, не зависящих от такой стороны. Эти положения особенно важны во время текущей пандемии COVID-19, поскольку возникновение форс-мажорных обстоятельств может привести к освобождению стороны от выполнения своих договорных обязательств или, в некоторых случаях, к возможности полностью расторгнуть договор.

Из-за серьезности и распространенности пандемии COVID-19 многие контракты могут потребовать пересмотра положений о форс-мажоре. Однако положения о форс-мажорных обстоятельствах обычно оправдывают исполнение только в том случае, если форс-мажорные обстоятельства делают такое исполнение невозможным или чрезмерно трудным, а не просто неудобным или более трудным.

Если у вас есть какие-либо вопросы по этой теме, обратитесь за помощью к члену команды Gunderson.

Часто задаваемые вопросы

• Что делать, если в контракте ничего не говорится о форс-мажорных обстоятельствах? Производительность все еще извиняется? Если договор не включает форс-мажор или аналогичную оговорку, сторона все же может избежать выполнения договорных обязательств, если изменение обстоятельств делает выполнение договора практически бесполезным, или если выполнение договора невозможно и событие причинение невозможности было непредвиденным.

• Если в моем контракте есть положение о форс-мажоре, запускает ли его текущая пандемия автоматически? Язык каждого положения имеет значение, и его необходимо анализировать в индивидуальном порядке. Например, положение, в котором перечисляются «действия правительства», препятствующие исполнению, может применяться в той мере, в которой исполнение требуется, чтобы иметь место в Калифорнии, где перемещение ограничено правительственным распоряжением, но оно может не применяться в той степени, в которой исполнение может иметь место вместо этого. в других регионах мира.Хотя во многих случаях суды толкуют эти статьи узко, широкие формулировки, такие как «любые события, которые нельзя предсказать, не могут предотвратить и неизбежны для пострадавшей стороны», с большей вероятностью могут возникнуть в нашей текущей ситуации.

• Какие передовые практики следует рассмотреть, если я не уверен, применимо ли в контракте положение о форс-мажоре?
  • Тщательно задокументируйте возрастающие обстоятельства и отметьте влияние, которое они оказывают на вашу способность , в частности , выполнять договорные обязательства.Не полагайтесь на тот факт, что люди и промышленность во всем мире испытывают неудобства. Подумайте, сможете ли вы согласовать сроки или цену сделки путем частных переговоров.
  • Большинство коммерческих отношений не являются состязательными; нет причин, по которым нынешняя пандемия должна это изменить. При необходимости проявите творческий подход, предлагая возможные решения. Например, если есть возможность в будущем, когда работа с одним и тем же поставщиком может быть выгодной, спросите, могут ли невозмещаемые суммы быть зачислены на счет такой будущей возможности или может быть предложена скидка при такой будущей возможности.
  • Имейте в виду, что если вы хотите воспользоваться положением о форс-мажоре для оправдания своего неисполнения, применимое соглашение может потребовать от вас уведомить другую сторону и подождать определенный период времени, прежде чем использовать обстоятельства непреодолимой силы в качестве оправдания.
  • В каждом контракте подразумевается соглашение о добросовестности и честности — действуйте соответственно.

COVID-19 Отмена мероприятий и положения о форс-мажорных обстоятельствах

Родственная практика и юрисдикция

Быстрое распространение COVID-19 и быстрые и решительные действия государственных органов на всех уровнях оказывают волновое влияние на рынки.Эти события вызывают значительные сбои в большинстве отраслей, включая отмену / перенос крупных конференций и мероприятий, таких как South by Southwest, March Madness, Facebook F8 и Mobile World Congress.

Одно из последствий заключается в том, что многие компании с трудом выполняют свои обязательства по своим контрактам. Если ваша компания находится в такой ситуации, вы можете найти возможное облегчение в «шаблонном» положении в ваших контрактах: оговорке о форс-мажорных обстоятельствах.

Что такое оговорка о форс-мажорных обстоятельствах

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах — это положение контракта, присутствующее в большинстве коммерческих контрактов, которое освобождает от выполнения стороной своих обязательств по контракту, когда определенные обстоятельства возникают вне контроля стороны, делая исполнение нецелесообразным, коммерчески невыполнимым, незаконным или невозможным.Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах содержат список экстремальных событий (обычно называемых форс-мажорными обстоятельствами), которые, если они происходят, могут служить оправданием для выполнения сторонами контракта. Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах могут сильно различаться по языку и длине; однако многие включают такие события, как эпидемии или пандемии, наряду с войной, террористическими атаками, «стихийными бедствиями», голодом, забастовками и пожарами в список событий, оправдывающих общую производительность или задержку в выполнении.

Когда сторона может получить помощь в соответствии с оговоркой о форс-мажоре

Если в вашем контракте есть оговорка о форс-мажорных обстоятельствах, вам следует ознакомиться с ней, чтобы определить, может ли она помочь, если ваша компания изо всех сил пытается выполнить свои договорные обязательства.Для получения компенсации в соответствии с оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах вы должны предъявить:

• Ваше конкретное событие (в данной ситуации пандемия COVID-19 или связанное с ним государственное действие) попадает в список событий, включенных в оговорку о форс-мажорных обстоятельствах; и

• Ваше конкретное событие является прямой причиной неспособности вашей компании выполнять свои договорные обязательства.

Чтобы компания могла получить освобождение от своих обязательств по контракту с помощью оговорки о форс-мажоре, форс-мажорное событие должно быть юридическим или физическим ограничением, а не только экономическим ограничением.Несмотря на то, что во многих оговорках о форс-мажорных обстоятельствах в списке форс-мажорных обстоятельств будет «всеобъемлющий» язык (например, «любое событие, выходящее за рамки разумного контроля» пострадавшей стороны), суды обычно толкуют положения о форс-мажорных обстоятельствах в узком смысле. только событие, фактически указанное в оговорке о форс-мажоре, будет считаться форс-мажорным событием. [1] Если оговорка о форс-мажорных обстоятельствах включает пандемию (или что-то подобное, например, болезнь, эпидемия или даже, потенциально, «стихийные бедствия») или «действия правительства», то, вероятно, пандемия COVID-19 и связанные с ней широкомасштабные меры по борьбе с пандемией являются форс-мажор в соответствии с оговоркой о форс-мажоре.

Практические советы при рассмотрении вопроса о применении оговорки о форс-мажорных обстоятельствах

• Своевременно уведомлять вашего контрагента, если вы используете COVID-19 в качестве основания для приостановления деятельности или неисполнения обязательств в соответствии с оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах. Несвоевременное уведомление может привести к отказу от любой возможности получить компенсацию за неисполнение или задержку исполнения.

• Многие оговорки о форс-мажорных обстоятельствах имеют «исключение» для платежных обязательств, что означает, что оговорка о форс-мажорных обстоятельствах не может использоваться для оправдания нарушения стороной своих платежных обязательств по контракту.Если ваша компания имеет только платежное обязательство по контракту (например, арендатор по договору аренды или покупатель товаров), ей, возможно, придется поискать помощь в другом месте контракта.

• Многие оговорки о форс-мажорных обстоятельствах позволяют незатронутой стороне расторгнуть договор, если неисполнение обязательств длится в течение длительного периода времени (обычно 30-75 дней). Прежде чем применять оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, подумайте о риске, который она может предоставить другой стороне договора право расторгнуть этот договор.

• Оговорки

  о форс-мажорных обстоятельствах различаются по объему, и необходимо тщательно изучить формулировки, чтобы определить, может ли ваша компания полагаться на них для оправдания невыполнения или задержки исполнения. Обратитесь за юридической консультацией, прежде чем применять оговорку о форс-мажорных обстоятельствах.

• Часто и заблаговременно общайтесь с контрагентом по вашему контракту и ищите бизнес-решения для решения проблемы, такие как задержки отгрузки, сокращение поставок (без полного прекращения поставок) и т. Д.Это особенно важно, если у вас нет достаточных оснований для применения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.

• Скорее всего, меры правительства по борьбе с COVID-19 и нарушением цепочки поставок обеспечат вашей компании самые сильные позиции для заявления о возникновении форс-мажорных обстоятельств (например, ограничения на проведение общественных собраний; закрытие объектов; отсутствие определенных материалы, услуги или товары из-за остановок в цепочке поставок).

• Некоторые ключевые контракты могут включать требования для бизнес-планов на случай непредвиденных обстоятельств (BCP).Если вы имеете дело с контрактом, требующим BCP, вам следует рассмотреть и подумать, следует ли внедрить ваш BCP для снижения риска COVID-19.

• Форс-мажор является временным и применяется только в течение периода времени, когда форс-мажор ограничивает выполнение сторонами контракта.

---

[1] Некоторые оговорки о форс-мажорных обстоятельствах включают такие формулировки, как «и другие подобные события». Суды при толковании этих оговорок о форс-мажорных обстоятельствах разрешили событиям, которые аналогичны событиям, перечисленным в статье о форс-мажорных обстоятельствах, рассматриваться как форс-мажорные обстоятельства.

© 2021 Dinsmore & Shohl LLP. Все права защищены. National Law Review, Volume X, Number 79

Обновленный контрольный список и блок-схема для анализа обстоятельств непреодолимой силы во время кризиса COVID-19

4 августа 2021 г.

Нажмите, чтобы открыть PDF

В марте 2020 года, когда пандемия COVID-19 и последовавшие за ней постановления правительства о закрытии вызвали закрытие предприятий и отмену мероприятий по всей территории Соединенных Штатов, мы предоставили четырехэтапный контрольный список и блок-схему для оценки положений о форс-мажорных обстоятельствах контрактов , чтобы помочь договаривающимся сторонам понять их возможности. Форс-мажор Положения (или «стихийные бедствия») являются наиболее распространенными условиями в коммерческих контрактах, которые касаются обязательств сторон, когда они становятся неспособными соблюдать условия контракта. Эти положения обычно устанавливают ограниченные обстоятельства, при которых сторона может приостановить исполнение, не выполнить или, в некоторых случаях, расторгнуть договор без какой-либо ответственности в связи с возникновением непредвиденного события [1].

За месяцы, прошедшие с марта 2020 года, по мере того, как коммерческие споры по этим статьям разрешились в судах, возникли некоторые закономерности в отношении отношения истцов и судов к оговоркам о форс-мажорных обстоятельствах в свете пандемии.Обсуждение судами этих положений в решениях за последние шестнадцать месяцев дает дополнительные указания относительно четырех этапов анализа применения положений о форс-мажорных обстоятельствах .

ШАГ 1. Срабатывает ли COVID-19 оговорка о форс-мажорных обстоятельствах? Первым шагом является проверка инициирующих событий, перечисленных в оговорке о форс-мажорных обстоятельствах.

Во-первых, как мы объяснили еще в марте 2020 года, форс-мажорных обстоятельств статей до COVID, как правило, интерпретировались узко, и поэтому COVID-19 не мог быть покрываемым событием под общей рубрикой «стихийные бедствия» при отсутствии упоминания в соответствующих к определенному запускающему событию.[2] Среди этих триггерных событий могут быть события, связанные с болезнями, включая «эпидемию», «пандемию» или «кризис общественного здравоохранения». В начале кризиса 2020 года существовало общее мнение о том, что COVID-19 будет входить в любую из этих категорий, и это не изменилось. Аналогичным образом, другие статьи, относящиеся к действиям правительства, также, вероятно, были вызваны ограничительными исполнительными указами, регулирующими размер собраний или закрытием определенных предприятий, и наши рекомендации по этому поводу не изменились.Формулировка «ловить все», ссылающаяся на другие события или причины, «находящиеся вне разумного контроля стороны», по всей видимости, расширила толкование таких положений, чтобы охватить COVID-19 и его производные последствия, за исключением случая, когда такая формулировка квалифицируется как исключение. событий общего применения.

Подавляющее большинство ранее опубликованных решений по форс-мажорным обстоятельствам по-прежнему придерживаются принципов, изложенных в нашем раннем руководстве; однако стороны в делах на сегодняшний день, по-видимому, в первую очередь привлекали суды для разрешения споров по поводу эффекта приведения в действие их положений о форс-мажоре и, следовательно, не участвовали в судебных разбирательствах по поводу , вызвало ли COVID-19 соответствующее форс-мажор пункт в первую очередь.

Например, в деле Future St. Ltd. против Big Belly Solar, LLC , 2020 WL 4431764 (D. Mass. 31 июля 2020 г.), перед судом стоял вопрос о том, были ли трудности с совершением определенных минимальных покупок и платежей по договору сторон было вызвано COVID-19 или нет; По всей видимости, не возникло спора о том, что соответствующее положение о форс-мажоре было бы задействовано, если бы COVID-19 действительно был провоцирующей причиной. Суд по этому делу постановил, в соответствии с предыдущим прецедентным правом, что истец не смог установить причинно-следственную связь, но предположил без обсуждения, что «пандемия и ее последствия» были действительным инициирующим событием согласно соответствующей статье о форс-мажорных обстоятельствах , которая оправдала невыполнение обязательств, «вызванное исключительно пожаром, нарушением условий труда, действиями гражданских или военных властей, стихийными бедствиями или любой другой подобной причиной, не зависящей от такой стороны.” Id. при * 6.

Аналогичным образом, в деле Palm Springs Mile Assocs., Ltd. против Kirkland’s Stores, Inc. , 2020 WL 5411353 (SD Fla. 9 сентября 2020 г.) стороны подняли вопрос о том, был ли ответчик (который пытался оправдание его неуплаты арендной платы) адекватно продемонстрировал, что правила округа, ограничивающие несущественные коммерческие операции, « напрямую влияют на [ed] [его] способность платить арендную плату». ид. (курсив наш). [3] Суд пришел к выводу, что нет.И в чем-то вроде решения «разделить ребенка» — In re Hitz Rest. Grp. , 616 Б. 374 (Bankr. ND Ill. 2020), постановил, что срабатывание статьи о форс-мажорных обстоятельствах только «частично оправдывает [d]» обязанность арендатора ресторана платить арендную плату после того, как исполнительный приказ штата Иллинойс приостанавливает предоставление услуг личного питания. . Изучая фактические данные, суд Hitz постановил, что ресторан мог использовать примерно 25% своей площади для проведения мероприятий, которые все еще были разрешены в соответствии с указом исполнительной власти, включая услуги по доставке и доставке еды.Соответственно, суд постановил, что арендатор по-прежнему находится на крючке в отношении 25% арендной платы. См. Там же. на 377 (обнаружение форс-мажорных обстоятельств , которые были «однозначно инициированы» исполнительным распоряжением).

Таким образом, поскольку тяжущиеся стороны, как правило, не оспаривали, что COVID-19 подпадает под одно или несколько событий, перечисленных в статьях, которые до сих пор рассматривались судами, у большинства судов не было повода высказывать мнение о том, вызовет ли COVID-19 пункт, в котором перечислены только «стихийные бедствия» без конкретных инициирующих событий, таких как пандемия.Похоже, что это единичный случай из федерального суда Нью-Йорка, который пришел к выводу, что COVID-19 квалифицируется как «национальная катастрофа» на основании ряда факторов, включая определение терминов «стихийное бедствие» и «стихийное бедствие» в юридическом словаре Блэка; определение слова «стихийное бедствие» в Оксфордском словаре английского языка; и тот факт, что «Второй округ определил« болезнь »как пример стихийного бедствия». См. JN Contemporary Art LLC против Phillips Auctioneers LLC , 2020 WL 7405262, at * 7 и n.7 (S.D.N.Y. 16 декабря 2020 г.) («Нельзя серьезно оспаривать, что пандемия COVID-19 является стихийным бедствием».) Интересно, что общая категория «стихийных бедствий» в оговорке о форс-мажорных обстоятельствах была интерпретирована как включающая «национальные бедствия», даже если она была истолкована как исключающая события в области общественного здравоохранения, такие как пандемии. Решение Южного округа Нью-Йорка не проясняет, считает ли суд COVID-19 охваченным общим положением о «стихийных бедствиях», даже если это положение конкретно не перечисляет «национальные бедствия».Еще неизвестно, пойдут ли другие суды по стопам расширения судебной практики федерального суда или же другие суды будут продолжать придерживаться мнения, что положения о форс-мажорных обстоятельствах следует толковать узко.

ШАГ 2: Каков стандарт производительности? Второй шаг — проверить, что конкретно оправдывает оговорка о форс-мажорных обстоятельствах.

Как описано выше, в ряде ранних дел рассматривался компонент причинно-следственной связи форс-мажорных обстоятельств, и был сделан вывод о том, что в соответствии с предыдущими делами сторона в судебном процессе должна установить прямую связь между предполагаемым инициирующим событием и исполнением, которое, по его словам, должно быть оправдано.Обзор дел о форс-мажоре COVID-19 также показывает, что суды использовали узкий подход при анализе связанного с этим вопроса о том, доступно ли средство правовой защиты, запрошенное стороной в судебном разбирательстве, ссылаясь на форс-мажор , в соответствии с явно выраженным языком контракта. Например, в деле MS Bank SA Banco de Cambio против CBW Bank , 2020 WL 5653264 (Д. Кан. 23 сентября 2020 г.) истец пытался отсрочить прекращение действия договора об оказании услуг ответчиком на основании обстоятельств непреодолимой силы , но суд проанализировал соглашение и постановил, что «ничто в Соглашении об услугах» не позволяло истцу «предотвратить расторжение договора на основании форс-мажорных обстоятельств ».”

Аналогичным образом, в деле NetOne, Inc. против Panache Destination Mgmt., Inc. , 2020 WL 6325704 (D. Haw, 28 октября 2020 г.) истец утверждал, что ответчик нарушил свое соглашение, отказавшись возместить депозит после того, как истец прекратил действие контракта на мероприятие на основании положения соглашения о форс-мажорных обстоятельствах . Суд вынес решение в пользу ответчика, не найдя в контракте формулировок, обязывающих ответчика вернуть депозиты на основании срабатывания статьи о форс-мажорных обстоятельствах .Напротив, положение о форс-мажорных обстоятельствах в рассматриваемом контракте в деле Sanders v. Edison Ballroom LLC , No. 654992/2020, 2021 WL 1089938, at * 1 (NY Sup. Ct. 22 марта 2021 г.), прямо указано, что ответчик «вернет все платежи, произведенные истцом» в случае применения оговорки. Таким образом, суд по делу Sanders вынес решение в порядке упрощенного судопроизводства истцу, потребовав от ответчика возместить весь депозит, ранее уплаченный истцом за место для проведения мероприятий, в связи с тем, что действие «государственного органа» сделало его «незаконным или невозможным». для ответчика, чтобы провести мероприятие, тем самым активируя пункт форс-мажорных обстоятельств . ид. при * 3.

В конечном итоге, как мы предупреждали в марте 2020 года, важно понимать не только то, было ли задействовано ваше форс-мажорное положение , и когда оно было, но и то, что произойдет дальше. Часто такой пункт служит оправданием для задержки исполнения, но только в том случае, если этот отказ напрямую вызван форс-мажорным событием , как во многих случаях, обсуждаемых здесь. В других контрактах предусматривается, что исполнение может быть отложено в связи с форс-мажором , но только до тех пор, пока продолжается форс-мажор .

Стоит отметить, что во всех вышеупомянутых случаях анализировались контракты, заключенные до того, как COVID-19 стал доминировать во всей нашей жизни. Будет интересно посмотреть, как суды анализируют положения о форс-мажорных обстоятельствах в контрактах, заключенных после марта 2020 года, и повлияет ли этот контекст с точки зрения того, насколько узко суды понимают такие положения.

Распространяет ли пункт о форс-мажорных обстоятельствах события, вызванные обстоятельствами, находящимися вне разумного контроля исполняющей стороны, без перечисления конкретных событий?	Нет ☐	Да ☐		Если да, переходите к шагу 2. Также необходимо выяснить, какие дополнительные элементы могут потребоваться стороне в соответствии с действующим законодательством. Некоторые суды могут потребовать от стороны, ссылающейся на положение о форс-мажоре , продемонстрировать, что инициирующее событие произошло вне ее контроля и не было по ее вине или небрежности, и что она приложила усилия для выполнения своих договорных обязательств, несмотря на наступление события.
Упоминается ли в пункте о форс-мажорных обстоятельствах «эпидемия», «пандемия», «вспышка болезни» или «кризис общественного здравоохранения»?	Нет ☐	Да ☐		Если да, переходите к шагу 2. Также необходимо выяснить, какие дополнительные элементы могут потребоваться стороне в соответствии с действующим законодательством. Некоторые суды могут потребовать от стороны, ссылающейся на положение о форс-мажоре , продемонстрировать, что инициирующее событие произошло вне ее контроля и не было по ее вине или небрежности, и что она приложила усилия для выполнения своих договорных обязательств, несмотря на наступление события.
Относится ли статья о форс-мажорных обстоятельствах к статье конкретно к «действиям гражданских или военных властей», «актам, постановлениям или законам любого правительства» или «правительственным постановлениям или постановлениям»?	Нет ☐	Да ☐		Если да, переходите к шагу 2. Также необходимо выяснить, какие дополнительные элементы могут потребоваться стороне в соответствии с действующим законодательством. Некоторые суды могут потребовать от стороны, ссылающейся на положение о форс-мажоре , продемонстрировать, что инициирующее событие произошло вне ее контроля и не было по ее вине или небрежности, и что она приложила усилия для выполнения своих договорных обязательств, несмотря на наступление события.
Распространяется ли статья о форс-мажорных обстоятельствах только на «стихийные бедствия»?	Нет ☐	Да ☐		Если да, переходите к шагу 2. Хотя некоторые суды интерпретировали фразу «стихийное бедствие» в пункте о форс-мажорных обстоятельствах ограниченно, охватывая только стихийные бедствия, такие как наводнения, землетрясения, извержения вулканов, торнадо, ураганы и метели, один суд должен рассмотреть этот вопрос обнаружил, что COVID-19 явно представляет собой «стихийное бедствие», предполагая, что COVID-19 может активировать положения, охватывающие только «стихийные бедствия».
Имеется ли в статье о форс-мажорных обстоятельствах общее положение, которое охватывает «любые другие причины, не зависящие от соответствующей стороны» и содержит перечень конкретных событий, которые в противном случае не охватывают текущую ситуацию?	Нет ☐	Да ☐		Если да, то оговорка о форс-мажорных обстоятельствах могла не быть задействована, потому что суды обычно толкуют статьи о форс-мажорных обстоятельствах узко и не могут толковать общее всеобъемлющее положение для покрытия внешних эффектов, которые не совпадают с теми, которые конкретно перечислены в остальной части статьи. . Но в зависимости от юрисдикции суды могут проверить, действительно ли событие вышло за рамки разумного контроля сторон и было ли оно непредвиденным, и доктрина невозможности или коммерческой неосуществимости общего права может по-прежнему применяться в зависимости от юрисдикции.

Шаг 2а. Какой стандарт производительности?

Требует ли статья о форс-мажорных обстоятельствах выполнение обязательств «невозможным» (часто в результате чего-то, что выходит за рамки разумного контроля стороны) до того, как договорные обязательства будут освобождены?	Нет ☐	Да ☐		Если да, то могло быть применено положение о форс-мажорных обстоятельствах , если действующие правительственные постановления прямо запрещают выполнение договорных обязательств.Переходите к шагу 2b.
Требует ли статья о форс-мажорных обстоятельствах только то, что исполнение будет «нецелесообразным» или «коммерчески непрактичным»?	Нет ☐	Да ☐		Если да, то пункт о форс-мажорных обстоятельствах может быть сработал из-за серьезных сбоев, вызванных COVID-19. Переходите к шагу 2b.

Шаг 2b. Какое средство правовой защиты доступно в случае действия статьи о форс-мажорных обстоятельствах ?

Четко ли в контракте предусмотрено, что искомое средство правовой защиты доступно после срабатывания оговорки о форс-мажорных обстоятельствах ?

Нет ☐

Да ☐

Если да, переходите к шагу 3. Например, сторона, стремящаяся расторгнуть соглашение, получить возврат депозита или получить какое-либо другое средство правовой защиты, должна будет продемонстрировать, что такое средство правовой защиты прямо предусмотрено контрактом при возникновении форс-мажорных обстоятельств .

Шаг 3. Когда должно быть сделано уведомление?

Требуется ли уведомление по контракту?

Нет ☐

Да ☐

Если да, переходите к шагу 4. Своевременное уведомление должно быть предоставлено в соответствии с положением об уведомлении, или прекращение может быть недоступно, даже если произошло инициирующее событие. Некоторые положения об уведомлении требовали предварительного уведомления о наступлении срока исполнения . Другие требовали уведомления в течение определенного количества дней после инициирующего события. Третьи требуют уведомления в течение определенного количества дней с даты, когда сторона впервые заявляет о влиянии форс-мажорных обстоятельств, независимо от того, когда произошло инициирующее событие.

Шаг 4 . Существуют ли требования к форме уведомления ?

Содержит ли договор конкретные положения для метода уведомления ?	Нет ☐	Да ☐		Если да, в положениях об уведомлении можно указать форму уведомления, кому оно должно быть отправлено, и способ, которым оно должно быть отправлено. Также может потребоваться особый язык уведомления.
Требует ли договор определенного языка для уведомления о форс-мажорных обстоятельствах?	Да ☐	Нет ☐		Если да, определите, присутствует ли требуемая формулировка в любом уведомлении. Некоторые контракты могут даже иметь форму уведомлений, прикрепленных к контракту в качестве экспонатов.
Указывает ли в контракте конкретный метод для доставки такого уведомления?	Нет ☐	Да ☐		Если да, уведомление может потребоваться по электронной почте, по приоритетной почте или с использованием специальной формы, адресованной конкретным людям.

________________________

[1] Пандемия COVID-19 в конечном итоге подтолкнула эти статьи к мейнстриму, а известные средства массовой информации осветили влияние положений о форс-мажорных обстоятельствах на отмены спортивных лиг и контракты на вещание. См., Например, , https://www.espn.com/nba/story/_/id/2

90/under-plan-nba-players-receive-25-less-paychecks-starting-15; https://nypost.com/2020/04/28/dish-demands-disney-pay-for-espn-refund-over-no-live-sports/

[2] См., E.грамм. , Kel Kim Corp. v. Cent. Mkts., Inc. , 70 N.Y.2d 900, 902-03 (1987) («[Только], если оговорка о форс-мажорных обстоятельствах конкретно включает событие, которое фактически препятствует выполнению действий стороной, эта сторона будет освобождена от ответственности»).

[3] Форс-мажор оговорка , рассматриваемая в Палм-Спрингс , оправдывала задержки, которые были «из-за» форс-мажорных обстоятельств .

---

Юристы Gibson Dunn готовы помочь в решении любых вопросов, которые могут у вас возникнуть относительно этих событий.Для получения дополнительной информации, пожалуйста, свяжитесь с юристом Гибсона Данна, с которым вы обычно работаете, с любым членом группы по коронавирусу (COVID-19) фирмы или группы по судебным разбирательствам, недвижимости или транзакционным группам или авторам:

Ширин А.

No related posts.