Содержание

Как сослаться на форс-мажор во время пандемии коронавируса, чтобы не исполнять договор

В законе нет понятия «форс-мажор». Для обозначения экстренных и внезапных ситуаций используется формулировка «непреодолимая сила». Но в быту это синонимы, различий между ними нет. Вот характеристики обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора):

  • Чрезвычайность и непредсказуемость. То есть случилось что-то исключительное и необычное в конкретных жизненных условиях.
  • Непредотвратимость события. Это значит, что никто на вашем месте не мог бы избежать этого события и его последствий.
  • Независимость от стороны. То есть ни компания, ни человек не могли ни предотвратить, ни прекратить происходящее своими действиями.

Вот несколько примеров форс-мажора, которые уже случались и были признаны судом:

  • Сильный ветер, который повалил дерево на машину.
    Ураган превысил официально установленную норму по скорости — и поэтому его признали исключительным и чрезвычайным событием. Как следствие, городские службы не могли предугадать такие события и предотвратить их.
  • Суперснегопад. Такого сильного снегопада не случалось 117 лет, и в аэропорту не справились с уборкой снега. Как следствие, произошли задержки рейсов. В данной ситуации аэропорт не виноват.
  • Правительство ограничило импорт определённых товаров. Из-за этого компания не смогла выполнить свои обязательства по поставке продукции. Суд признал такие обстоятельства непреодолимой силой.
  • Просрочка уникального поставщика. Компания делала разработки для космической отрасли. В производстве использовался компонент, производимый единственной компанией в мире.
    В связи с просрочкой поставки данного компонента работы сдали с нарушениями — и суд признал обстоятельства форс-мажором.

Но только наличия обстоятельств такого рода недостаточно, чтобы применить условия о форс-мажоре. Дополнительно должны быть соблюдены еще три условия:

  • Продолжительность непреодолимых обстоятельств. Любые чрезвычайные обстоятельства имеют свои начало и конец, и этот промежуток используют для расчета сроков, когда компания может претендовать на освобождение от ответственности и когда после окончания форс-мажора должна исполнить обязательство. Также момент начала форс-мажора позволяет определить, помешал ли он исполнить обязательства. Например, чрезвычайные события начались, но все работы были выполнены в марте, а платеж как раз должен был состояться 1 апреля. Очевидно, что в данном случае форс-мажор не является основанием для неплатежа.
  • Причинно-следственная связь между событиями и невозможностью исполнения. Это значит, что случившиеся события должны непосредственно повлиять на компанию и возможность исполнения договоров. К примеру, когда правительство ограничивает ввоз товаров, причинно-следственная связь есть, если договор заключен именно на импорт запрещённого товара (то есть заведомо известно, что поставщик повезёт его из-за границы). Но причинно-следственной связи нет, если договор предполагает, что товар находится уже на складе и вопрос пополнения остатков возлагается на поставщика, а покупателя вообще не касается.
  • Добросовестность компании. Организация, которая ссылается на форс-мажор, должна действовать добросовестно и не увеличивать убытки своего контрагента от нарушения обязательств. В частности, сообщение о форс-мажоре должно быть своевременным. Если компания поняла, что не сможет исполнить обязательство 1 апреля, но только 20 апреля сообщила об этом клиенту, который рассчитывает на исполнение обязательств в срок, значит, компания действует недобросовестно.


Если суд признал обстоятельства форс-мажором, наступают такие последствия:

  • Освобождение от ответственности. Сторона, нарушившая договор, освобождается от выплаты неустоек и возмещения убытков.
  • Изменение договора в принудительном порядке. Сторона может потребовать изменения договора, например уменьшение платы или отсрочку.
  • Прекращение обязательств (если форс-мажор делает исполнение договора невозможным или бессмысленным).

Сама по себе пандемия не является форс-мажорным обстоятельством. Но вот меры, которые вводит государство для борьбы с ней, могут подпадать под категорию «непреодолимой силы». Сейчас можно выделить следующие ограничительные меры:

  • президентские «нерабочие дни» для бизнеса;
  • ограничение передвижения людей, в том числе пропускной режим;
  • приостановление и ограничение работы компаний;
  • закрытие границ и ограничение транспортного сообщения.

Но эти обстоятельства не являются форс-мажором для всех компаний. Оценивается каждая конкретная ситуация. Ниже несколько типовых сценариев, когда компания либо направляет, либо получает уведомление о форс-мажоре.

В некоторых актах региональных властей о введении режима повышенной готовности содержатся ссылки на то, что вводимые ограничения являются обстоятельствами непреодолимой силы. К этим формулировкам надо относиться критически — скорее как к дополнительному аргументу, но не как к индульгенции.

Форс-мажор — что это означает и как пишется

Главная / ЧАстые ВОпросы

18 января 2021

  1. Форс-мажор — это…
  2. Как правильно пишется слово
  3. Форс-мажорные обстоятельства
  4. Какие бывают их виды
  5. Где встречаются форс-мажорные обстоятельства

Здравствуйте, уважаемые читатели блога KtoNaNovenkogo.ru. В жизни не всегда все идет по плану.

Иногда осуществить задуманное не позволяют обстоятельства неопределенной силы, имеющие случайный характер.

В этой статье я постараюсь простыми словами объяснить такой термин, как форс-мажор, приведу наиболее популярные его значения и упомяну о его причинах.

Форс-мажор — это…

Слово «форс-мажор» является заимствованным и имеет французские корни. Оно переводится как «непреодолимая, высшая сила». Также существует другой вариант перевода — «обстоятельства, которые сложно предусмотреть».

С правовой точки зрения, форс-мажор — это непредсказуемые действия, повлиявшие на соблюдение договора одной из сторон.

Участники сделки никак не могут изменить ход событий, а потому освобождаются от административной, криминальной и какой-либо другой ответственности за нарушения условий или сроков контракта.

В качестве примера форс-мажоров можно привести природные катаклизмы, внезапные поломки техники или оборудования, серьезную болезнь или смерть одной из сторон договора, страйки и забастовки.

Как правильно пишется форс-мажор

Некоторые пользователи испытывают трудности с правильным написанием этого слова. Основная проблема заключается в том, что неясно, как оно пишется: раздельно, слитно или через дефис.

Согласно нормам русского языка, единственно правильный, с точки зрения грамматики, способ написания слова — через дефис.

Форс-мажорные обстоятельства — что это

Форс-мажорные обстоятельства — это те, что вызваны природными катаклизмами: ураганами, тайфунами, смерчами, наводнениями, цунами.

С правовой точки, форс-мажор также учитывает некоторые социальные и человеческие факторы:

  1. госперевороты и войны;
  2. правительственные запреты касательно ввоза, вывоза определенных товаров;
  3. колебание ценовой политики;
  4. рыночные условия.

Какие бывают виды форс-мажорных обстоятельств

Специалисты выделяют 2 основных вида обстоятельств непреодолимой силы:

  1. Природные и техногенные. Сюда входят любые природные катаклизмы, в том числе засуха, наводнения, заморозки. Кроме того, сюда можно отнести и поломку оборудования в результате капризов природы или пожары.
  2. Социальные. Это непредвиденные обстоятельства в виде общественных беспорядков, которые обусловлены соответствующим поведением группы людей. В их числе могут быть забастовки, путчи, террористические акты, военные действия и другие.

Где встречаются форс-мажорные обстоятельства

Форс-мажорные обстоятельства могут возникнуть в любой сфере жизнедеятельности.

Например, в кредитных договорах к непрогнозируемым событиям относят природные катаклизмы, пожары, террористические акты и войны.

В туризме обстоятельства непреодолимой силы наступают в результате отравления клиента экзотическими продуктами, ограбления его дома в период поездки, потери багажа в аэропорту, заражение инфекциями, а также проблем с вылетом в результате плохих погодных условий. В строительстве и сфере оказания услуг подобные ситуации также встречаются довольно часто.

Вот и все, дорогие читатели. Я постарался простыми словами объяснить такое понятие, как форс-мажор, что это обозначает и в результате чего может возникнуть. Надеюсь, что после прочтения статьи у вас не останется вопросов.

В любом случае вы всегда можете воспользоваться комментариями и вступить в дискуссию по этой теме с другими читателями блога KtoNaNovenkogo.ru.

А для закрепления знаний предлагаю посмотреть видео, где подробно объясняется значение термина:

Удачи вам! До скорых встреч на страницах блога KtoNaNovenkogo.ru

Использую для заработка

Как не дать партнёру по бизнесу сослаться на форс-мажор из-за коронавируса

Законы

Этим летом пункт о форс-мажоре спас сотни бизнесов, но погубил другие. Кто-то благодаря ему смог получить арендные каникулы, а кто-то потерял клиентов из-за того, что поставщики не доставили товар, ссылаясь на форс-мажор. Меньше четверти российских компаний считают, что смогут пережить вторую волну — они боятся, что партнёры вновь подведут, ссылаясь на форс-мажор. Узнали у юриста, как отменить пункт о форс-мажоре даже в действующих договорах.

В договоре можно запретить ссылаться на форс-мажор

В конце марта в одной из московских компаний по установке пластиковых окон получили от поставщика уведомление о наступлении обстоятельств непреодолимой силы. Пришлось обзванивать клиентов, извиняться и переносить даты доставки и монтажа на месяц. Сотрудники, которые должны были устанавливать окна, остались без работы. Поставщик не смог бы так легко уйти от ответственности, если бы по договору не имел права ссылаться на форс-мажор.

Не выполнять обязательства из-за форс-мажора позволяет статья 401 ГК. Исполнитель избежит ответственности, если докажет, что не смог выполнить обязательства из-за обстоятельств непреодолимой силы. Это стандартный пункт, который кочует из одного договора в другой. Но предприниматели часто не знают про нюанс, который может помочь бизнесу: исполнитель избежит ответственности в случае форс-мажора, если так сказано в договоре.

Если заключаете новый договор

Если вы предполагаете, что ваш бизнес пострадает от второй волны, можно попробовать развернуть ситуацию в свою пользу. Заключая новый договор, не копируйте раздел о форс-мажоре из предыдущего. Эту часть, как и любую другую, можно менять.

Так может выглядеть договор, по которому нужно исполнять обязательства даже во время пандемии

Если договор уже заключён

Чтобы изменить любую часть действующего договора, подпишите дополнительное соглашение. В нём укажите:

  • какой из пунктов договора нужно изменить и как именно,
  • какой из пунктов считать недействительным,
  • новые условия, о которых договорились стороны.

Предположим, в вашем договоре аренды, который вы заключили ещё в начале года, условия освобождения от ответственности за неисполнение договора были написаны в пункте 8.2. Тогда в допсоглашении нужно написать: 

  1. Пункт 8.2 изложить в следующей редакции: «Договор должен быть исполнен в любом случае. Исполнитель не вправе ссылаться ни на форс-мажор, ни на невозможность или затруднительность исполнения договора».

Если вам хотят запретить ссылаться на форс-мажор

Запретить партнёру ссылаться на форс-мажор выгодно, если вы сами предлагаете такие условия в договоре. Но если договор с этим требованием приносят вам, есть повод задуматься: сможете ли вы его выполнить. 

К примеру, вы арендуете помещение кофейни. Арендодатель предлагает вам заключить дополнительное соглашение, в котором сказано, что договор должен быть исполнен в любом случае. Если вы подпишите такое соглашение, то сможете не платить аренду только если правительство объявит арендные каникулы — тогда положения закона будут важнее того, что написано в договоре. Решать вам.

Главное — если раньше вы просто пробегали глазами часть о форс-мажоре в договоре, то сейчас этого делать нельзя. Внимательно читайте, что вам предлагают, и не подписывайте, пока не поймёте, что конкретно это значит.

Когда это может не сработать

Даже если вы переписали в договоре пункт о форс-мажоре в свою пользу, он может стать недействительным, если правительство издаст свои распоряжения по поводу обязательств вашего партнёра. Например, по договору он обязан платить вам аренду, но правительство выпускает постановление про арендные каникулы. Тогда по закону вы обязаны будете предоставить арендатору арендные каникулы — договор не сработает.

  1. В договоре можно запретить ссылаться на форс-мажор — это касается любых видов договоров и любого бизнеса.
  2. Если хотите запретить ссылаться на форс-мажор, а договор подписали давно, заключайте допсоглашение.
  3. Это не всегда работает. Государство может принять законы, касающиеся вашего бизнеса, и они будут важнее договора.

Автору помогал юрист Евгений Шупиков.

Опубликовали 20 октября 2020 года

Твитнуть

Поделиться

Поделиться

Отправить

Форс-мажор – не индульгенция для коррупционера / КАРТ-БЛАНШ / Независимая газета

Освобождение от ответственности за взятки не означает иммунитета от преследования

Иллюстрация Pixabay. com

Государственная дума 10 марта в первом чтении приняла законопроект, который меняет регулирование ответственности за коррупционные правонарушения. Новое регулирование, которое должно было быть разработано согласно Национальному плану противодействия коррупции на 2018–2020 год, предлагает освобождать лиц от ответственности за несоблюдение антикоррупционных ограничений, запретов и требований при наступлении обстоятельств непреодолимой силы. Законопроект вызвал бурный общественный резонанс. На негативное восприятие инициативы, по всей видимости, повлияли два обстоятельства.

Во-первых, это размытый спектр коррупционных правонарушений. Коррупция – это не только взятки. Законодательство устанавливает сроки подачи декларации о доходах и расходах, справки из банка и т.п. Нарушение сроков, невыполнение превентивных мер – все это влечет негативные последствия вплоть до освобождения от замещаемых должностей. Положения об изъятиях из установленных правил нельзя применять «механически» и формально. Во-вторых, законопроект включает широкие формулировки об освобождении от ответственности за коррупцию. В пояснительной записке нет примеров, которые бы объяснили необходимость соответствующих изменений «на пальцах».

В связи с этим ключевая задача заключается в том, чтобы подумать, как в жизни будет работать алгоритм оценки фактических «объективных» обстоятельств и конкретных решений должностных лиц. Когда можно освободить от ответственности за коррупцию? Представляется, что форс-мажор не может служить основанием для освобождения от ответственности просто из-за отсылки на должность и публичный статус. Тем более освобождение от ответственности за коррупцию не означает иммунитета от преследования, если, к примеру, государственный служащий нарушает уголовный закон. Одно дело – нарушение процедурного срока из-за невозможности подать документы и раскрыть информацию, другое – намеренное совершение проступка или преступления.

Дело в том, что сфера публичного регулирования (публичные антикоррупционные нормы) требует повышенного стандарта толкования. Действия должностных лиц можно и нужно оценивать более строго. Нормы не должны применяться автоматически при наличии формального наступления обстоятельств непреодолимой силы. Наоборот, освободить от ответственности должно быть возможно лишь после выяснения конкретных обстоятельств в каждом отдельном случае. Почему служащий не подал документы? Почему требуемые действия были совершены с нарушением срока? Нужна система проверки наступления независящих обстоятельств. Кроме того, после прекращения таких обстоятельств антикоррупционные требования должны вновь соблюдаться в полном объеме.

Законопроект в текущем виде соответствует общему принципу правовой ответственности – лицо несет ответственность за собственное неправомерное поведение. Например, в Германии члены Бундестага должны среди прочего раскрывать информацию о своей экономической деятельности. Нарушение соответствующих обязанностей влечет ответственность, но при привлечении к ней учитывается вина нарушителя. При наличии обстоятельств непреодолимой силы такой человек не является виновным и не должен нести негативных последствий в связи с нарушением процедур. Каждый раз нужно конкретно исследовать – какая норма существует в законе, какую обязанность она устанавливает и почему ее было невозможно исполнить.

Проект содержит разумные правила о необходимости подтвердить наличие причинно-следственной связи между независящими обстоятельствами и невыполнением антикоррупционных требований. Если где-то случается форс-мажор, это вовсе не означает, что здесь и сейчас обязанность исчезает. Нужно подтвердить невозможность, показать причинную связь – влияние независящих обстоятельств. Эту связь подтверждают специальные организации и коллективные органы, являющимися высшими по отношению к обязанным лицам.

Более высокий стандарт публичного регулирования требует дополнительных доказательств. Речь идет о публичной сфере, о нормах государственной важности. Очевидно, что служебное действие должностного лица отличается от ситуации, когда то же лицо покупает товар в магазине и др. Эти действия регулирует частное право, каждый вправе вступать в те договоры, какие захочет. Исполнение служебных обязанностей регулирует совсем другой – строгий метод. Выше значимость – выше стандарт толкования.

Так, при доказывании форс-мажора следует прислушаться к позиции Верховного суда РФ и учитывать: наличие и продолжительность обстоятельств непреодолимой силы, непричастность стороны к созданию обстоятельств непреодолимой силы, добросовестное принятие стороной разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков («Обзор по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 1» (утв. Президиумом Верховного суда РФ 21.04.20).

Законопроект отражает сформировавшуюся судебную практику относительно того, как понимать форс-мажор. Вопрос в другом: в какой степени выработанные в гражданском праве подходы могут быть применимы в публичной сфере, в отношении должностных лиц и государственных служащих. Авторы законопроекта явно основывались на частноправовом опыте (ст. 401 ГК и разъяснения постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»). Большой вопрос – насколько примеры нарушений, вызванных пожарами и наводнениями, часто встречаются в жизни, и можно ли освободить должностных лиц от ответственности, основываясь на общих частноправовых принципах разумности и справедливости?

Представляется, что законопроект мог бы быть дополнен. Важно уточнить порядок проверки того, как наступали независящие обстоятельства, как проконтролировать выполнение антикоррупционных требований после прекращения форс-мажора. Когда препятствий больше нет, обязанности нужно исполнить. Остается нерешенным вопрос: что делать с обстоятельствами непреодолимой силы, которые носят длительный характер, и обстоятельствами, в отношении которых существуют сомнения по поводу прекращения их действия? Очевидный пример – включение лиц, обязанных выполнять антикоррупционные требования, в списки персональных санкций иностранными государствами. В этом случае представляется важным учитывать цели законодателя, исходить из адекватного толкования норм и адаптации правовых принципов к конкретным реалиям. Например, когда физически срок подачи документов может быть нарушен – создать новые инструменты раскрытия информации, опираясь на цифровые решения. 

Неисполнение договора строительного подряда в условиях форс-мажора

Пандемия новой коронавирусной инфекции и связанные с ней ограничительные меры, безусловно, оказывают влияние на хозяйственную деятельность строительных компаний, в том числе на исполнение ими договорных обязательств.

Так, общероссийское отраслевое объединение работодателей «Национальное объединение СРО, основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство» (НОСТРОЙ) провело опрос о влиянии пандемии коронавируса на деятельность застройщиков жилья. Результаты выявили возникновение новых проблем в их деятельности: порядка 25% строек остановились по инициативе силовых структур (полиции и Росгвардии), затруднены трансграничные поставки, падение курса рубля приводит к росту цен на строительные материалы. «В данной ситуации наиболее уязвимыми оказываются генподрядные строительные организации и компании – застройщики жилья», – отметил президент Ассоциации «Национальное объединение строителей» А.Н. Глушков.

Чтобы защититься от возможных требований заказчиков о взыскании неустойки за нарушение сроков производства работ, подрядчику крайне важно своевременно уведомить их о наступлении форс-мажора и невозможности завершить работы в срок. Так, суд отказал в освобождении стороны от ответственности в связи с несоблюдением ею установленного договором порядка уведомления (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 15 февраля 2018 г. № Ф06-29367/2018 по делу № А72-1268/2017).

Таким образом, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее условия договора строительного подряда, сможет получить судебную защиту только в том случае, если докажет, что предупредило заказчика о возникших обстоятельствах. Если должник этого не сделает, то обязан будет возместить кредитору причиненные убытки (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7).

Бремя доказывания чрезвычайного обстоятельства несет непосредственно компания-подрядчик – бизнесу для признания форс-мажора придется аргументированно доказывать влияние пандемии COVID-19 на невыполнение контрактов.

Читайте также

Адвокаты и юристы обсудили правовые аспекты влияния пандемии на бизнес

В ходе онлайн-конференции «COVID-19 и бизнес: правовые вопросы» были рассмотрены ключевые аспекты различных отраслей права, связанные с последствиями пандемии и введением ограничительных мер

31 Марта 2020

В случае с внешнеторговой сделкой необходимо будет получить сертификат о форс-мажоре. Засвидетельствовать данный факт уполномочена Торгово-промышленная палата России только при ограниченном наборе критериев. В частности, ТПП не удостоверяет обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) по внедоговорным отношениям, а также в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров РФ. В то же время она свидетельствует обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор), наступившие на территории России, а также в ряде исключительных случаев, исчерпывающий перечень которых перечислен в Положении о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств форс-мажора.

Если договор не имеет отношения к внешнеторговым сделкам, то доказательствами факта наступления обстоятельства непреодолимой силы будут акты госорганов, материалы СМИ1 и пр.

К примеру, в соответствии с Указом мэра г. Москвы от 14 марта 2020 г. № 20-УМ распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является в сложившихся условиях чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством.

Вместе с тем признание определенного обстоятельства форс-мажором относится к исключительной компетенции суда. В частности, п. 3 ст. 401 ГК РФ содержит определение обстоятельств непреодолимой силы, в соответствии с которым «если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств».

Чтобы ответить на вопрос, является ли пандемия форс-мажором, необходимо, во-первых, оценить, соответствует ли данное обстоятельство критериям чрезвычайности и объективной непредотвратимости. Во-вторых, доказать его влияние на неспособность стороны договора выполнить конкретные обязательства.

Сама по себе пандемия не может считаться форс-мажором применительно ко всем ситуациям при неисполнении договоров строительного подряда. В частности, подрядчик не может ссылаться на нее как обстоятельство, освобождающее его от обязательства задействовать и направить на выполнение работ работников из государства, где вспыхнула такая эпидемия, если при этом условия договора не содержат ограничений по национальности таких работников.

К обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) также не могут быть отнесены предпринимательские риски – в частности, нарушение обязанностей контрагентами должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров, отсутствие необходимых денежных средств, обусловленных в том числе финансово-экономическим кризисом, изменением валютного курса и девальвацией национальной валюты, а также преступные действия неустановленных лиц, если условиями договора (контракта) прямо не предусмотрено иное, и прочие обстоятельства, которые стороны договорных отношений исключили из указанной категории.

Подчеркну: чтобы генподрядчик был освобожден от ответственности за нарушение сроков сдачи объекта, необходимо доказать, что неисполнение им условий договора является внезапным и обусловлено наличием обстоятельств непреодолимой силы, не позволивших надлежаще исполнить требования законодательства и договора.

Если договором не предусмотрены основания освобождения от ответственности в связи с наступлением обстоятельств непреодолимой силы, ни одна из сторон не лишается права ссылаться на п. 3 ст. 401 ГК РФ. Если же в договоре перечислены обстоятельства, являющиеся обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажором), это не всегда означает, что оно будет признано таковым при разрешении возникшего спора судом. В каждом конкретном случае суд будет выяснять, является ли обстоятельство чрезвычайным и непредотвратимым, мог ли контрагент что-то предпринять, чтобы избежать негативных последствий.

В заключение хотелось бы отметить, что НОСТРОЙ совместно с Минстроем России разработал антикризисные меры поддержки и защиты предприятий строительной индустрии. Хочется надеяться, что они позволят строительному бизнесу бесперебойно функционировать и успешно справиться с кризисом.


1 Например, на сайте Правительства Москвы создан специальный раздел, посвященный коронавирусу.

Форс-мажор в теории и на практике.

Нормы гражданского законодательства определяют институт непреодолимой силы через установление критериев и признаков, не указывая прямо, какие именно обстоятельства им охватываются. Как следствие, в правоприменительной практике нередко возникают сложности при отнесении тех или иных фактов к обстоятельствам непреодолимой силы.

ЛАПАЕВА ОЛЬГА

В пункте 3 ст. 401 ГК РФ обстоятельства непреодолимой силы определены как чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства с уточнением, какие обстоятельства к таковым не относятся.

Аналогичное определение содержится в ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках РФ» от 23.12.2003 N 177-ФЗ, но без указания дополнительных условий. В ст. 255 НК РФ отмечается лишь чрезвычайный и непредотвратимый характер обстоятельств непреодолимой силы.

Некоторые нормативные акты только называют в перечне обстоятельств, исключающих ответственность, непреодолимую силу, например ст. 311 Кодекса торгового мореплавания РФ. Наконец, в п. 6 ст. 8 ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» от 02.12.94 N 53-ФЗ в качестве «непредвиденных обстоятельств, возникших после его заключения в результате событий чрезвычайного характера» указаны в том числе «засуха, наводнение, градобитие и другие форс-мажорные обстоятельства». То есть фактически речь идет о непреодолимой силе, но законодатель не использует общепринятый термин.

Нетрудно заметить, что законодатель неоднозначно подходит к определению непреодолимой силы и избегает давать конкретные определения. В связи с этим на практике возникают вопросы о правомерности отнесения того или иного явления к непреодолимой силе.

Такая неопределенность побудила заинтересованное лицо оспорить конституционность п. 3 ст. 401 ГК РФ в Конституционный Суд РФ. По мнению заявителя, данная норма не содержит четких критериев для определения оснований, при которых ненадлежащее исполнение обязательств может быть объяснено наличием непреодолимой силы, чем нарушаются его конституционные права, закрепленные в ч. 1 ст. 1, ч. 1 и 2 ст. 19, ч. 1 ст. 45, ч. 1 и 2 ст. 46 и ч. 3 ст. 55 Конституции РФ. В принятии к рассмотрению указанной жалобы было отказано, поскольку разрешение поставленного в ней вопроса Конституционному Суду РФ неподведомственно (Определение КС РФ от 19.02.2003 N 79-О).

Тенденции практики

Судебная практика выявляет следующие тенденции разрешения спорных вопросов применения п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Относительно банкротства юридического лица Определением ВС РФ от 06.12.2005 было разъяснено, что по смыслу нормы п. 3 ст. 401 ГК РФ банкротство акционерного общества не относится к непреодолимой силе.

Повсеместно высказываются сомнения о возможности признания забастовки обстоятельством непреодолимой силы, поскольку она не всегда носит непредвиденный характер. Как показывает практика, забастовка по своей сути фактически является нарушением обязанностей контрагентом должника и согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ не относится к чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельствам. На этот факт обращает внимание ФАС СЗО в Постановлении от 08.06.2005 N А 56-5001/04.

Однако в другом случае тот же арбитражный суд отменил решение нижестоящего арбитражного суда в связи с неправильной оценкой факта забастовки как не являющегося обстоятельством непреодолимой силы (Постановление ФАС СЗО от 31.01.2000 N 3558). Таким образом, сказать однозначно на основе анализа судебной практики о возможности отнесения забастовки к обстоятельствам непреодолимой силы не представляется возможным, поскольку решение данного вопроса зависит от характера, масштабности забастовки и других факторов, повлиявших на нарушение обязательства.

В литературе критикуются попытки подвести распоряжения компетентных органов власти под категорию обстоятельств непреодолимой силы ввиду чрезвычайной искусственности такого подхода. По этому поводу было вынесено большое количество решений арбитражных судов, отрицающих чрезвычайный и непредотвратимый характер актов органов власти. Акты индивидуального применения, устанавливающие определенные ограничения, запреты, налагающие аресты, ни при каких условиях не могут считаться непреодолимой силой, так как вызваны поведением лица, в отношении которого они вынесены (Постановление ФАС УО от 10.05.2006 NФ09-3548/06-С3, постановления ФАС МО от 30.05.2006 N КГ-А40/4491-06 и от 20.01.2000 N КГ-А40/4305-99 и др.). Также сочтено некорректным признание обстоятельством непреодолимой силы принятие государственными органами нормативных актов в порядке обычной правотворческой деятельности (Постановление ФАС ДВО от 17.05.99 N Ф03-А24/99-1/513).

Прежде всего обстоятельства непреодолимой силы являются юридическим фактом в форме события, то есть обстоятельства, проистекающего независимо от воли человека. Поэтому представляющие собой действия, а не события, акты органов власти должны быть исключены из перечня «претендентов» на признание обстоятельством непреодолимой силы.

Очевидно, преступление ни по каким параметрам не подпадает под понятие непреодолимой силы. Кроме того, что преступный акт является действием, а не событием, признак непредотвратимости в любом случае отсутствует. Такой подход воспринят арбитражно-судебной практикой (Постановление ФАС УО от 15.09.98 N Ф09-800/98-ГК, Постановление ФАС ПО от 20.12.2005 N А72-2670/05-26/153 и др.), и, если даже преступление условиями договора отнесено к обстоятельствам форс-мажора, суды не всегда расценивают это как основание для освобождения от ответственности, поскольку отсутствует признак непредотвратимости (Постановление ФАС МО от 12.02.2004 NКГ-А40/146-04).

Интересна изложенная в Постановлении от 23.10.2001 N КГ-А41/5895-01 позиция ФАС МО, в соответствии с которой к обстоятельствам непреодолимой силы относятся: стихийные явления (землетрясение, наводнение), определенные запретительные меры государства, а также обстоятельства общественной жизни — военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки и так далее, то есть такие явления, воздействие которых происходит извне и непредотвратимо.

Мнение судов всех инстанций сходится лишь в одном: действие разрушительных сил природы, стихии безоговорочно признается непреодолимой силой (Постановление ФАС ЗСО от 22.08.2006 N Ф04-5279/2006(25588-А02-36), Постановление ФАС ВСО от 04.05.2006 N А10-8797/05-15-Ф02-1941/06-С2 и др.).

Самый важный аргумент в защиту точки зрения, что явления общественного характера не должны признаваться обстоятельствами непреодолимой силы, кроется в положениях российских нормативных актов — в ст. 166 Кодекса торгового мореплавания РФ, ст. 54 ФЗ «Об использовании атомной энергии от 21.11.95 N 170-ФЗ, п.4 ст. 114 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ.

Думается, такие приемы юридической техники выбраны не случайно. Это позволяет утверждать, что явления общественного характера не следует признавать обстоятельствами непреодолимой силы. Но это ни в коей мере не означает, что ответственность за нарушение обязательства будет существенно расширена, ведь есть иные механизмы ограничения ответственности.

Что такое форс-мажор

Судебная практика свидетельствует о том, что при заключении договоров стороны предпочитают расширять состав форс-мажорных обстоятельств, обстоятельств непреодолимой силы вместо формулирования дополнительных оснований освобождения от ответственности, хотя такая возможность предоставлена гражданским законодательством. Дополнительным основанием освобождения от ответственности стороны могут признать отсутствие вины нарушителя обязательства, а также возможность неисполнения обязательства третьим лицом.

Сегодня в теории распространен подход, связанный с отождествлением понятий «форс-мажор» и «непреодолимая сила». В судебных решениях указанные понятия также часто не разграничиваются. Кроме того, из анализа п. 6 ст. 8 ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» можно сделать вывод, что даже законодатель не видит между ними различия. Термин «форс-мажорные обстоятельства» употребляется и некоторыми другими нормативными актами.

Между тем акты гражданского законодательства, в том числе основополагающий — ГК РФ, оперируют только термином «обстоятельства непреодолимой силы». Данный подход не нов, Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. также использовал только это словосочетание (ст. 85, 427, 454). Представляется, что, кроме лексического различия анализируемых терминов, есть и их сущностная разница. Например, в Большом юридическом словаре дается следующее определение: «Форс-мажор — в гражданском праве возникновение чрезвычайных и неотвратимых обстоятельств, последствием которых является невыполнение условий договора. В результате форс-мажора одна из сторон договора невольно становится причинителем убытков другой стороне. В общем виде форс-мажор можно разделить на непреодолимую силу и юридический форс-мажор. К общему принципу определения непреодолимой силы можно отнести объективный и абсолютный характер обстоятельств – действие факторов, ставшее препятствием исполнению обязательств, должно касаться не только причинителя вреда, а распространяться на всех. К юридическому форс-мажору относятся решения высших государственных органов (запрет импорта или экспорта, валютные ограничения и др.), забастовки, войны, революции и т. п.». К сожалению, данная точка зрения не нашла поддержки в литературе и практике, хотя использование такого подхода позволило бы раз и навсегда разрубить гордиев узел.

Поэтому сторонам при согласовании условий договора об освобождении от ответственности наряду с обстоятельствами непреодолимой силы следует указывать обстоятельства юридического форс-мажора, а не включать в перечень обстоятельств непреодолимой силы не соответствующие этому понятию явления. Понятие юридического форс-мажора не имеет четкого определения и контрагенты вправе по своему усмотрению устанавливать случаи непредвиденных обстоятельств, за исключением тех, которые могут быть ими созданы или искусственно вызваны.

Вопрос доказывания

Доказывание наличия обстоятельств непреодолимой силы не должно вызывать у сторон особых трудностей, если под таковыми понимать чрезвычайные события природного, стихийного характера. Указанные обстоятельства могут быть освобождены от доказывания на основании п.1 ст. 69 АПК РФ как общеизвестные факты. В случае если есть препятствия для признания события общеизвестным фактом, заинтересованная сторона может направить запрос в гидрометеорологическую службу, которая в соответствии со ст.1 ФЗ «О гидрометеорологической службе» предоставляет информацию о состоянии окружающей среды, ее загрязнении, об опасных природных явлениях. В частности, Федеральная служба по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды РФ ведет Единый государственный фонд данных о состоянии окружающей среды, информация в котором является открытой и общедоступной.

Рассмотрение двух случаев из судебной практики позволяет утверждать о значимости такого подхода. В одном из них суд не усмотрел действие обстоятельств непреодолимой силы в отсутствии бюджетного финансирования для коммерческой организации (Постановление ФАС МО от 07.02.2002 N КГ-А40/130-02), что, естественно, правильно. В другом — суд признал форс-мажорными обстоятельствами закрепленные в договоре условия об освобождении от имущественной ответственности в случае прекращения финансирования объекта, строящегося за счет централизованных капитальных вложений и средств федерального, краевого и муниципального бюджетов (Постановление Президиума ВАС РФ от 07.07.98 N 6839/97). Скорее всего решение стало бы иным, если бы соответствующее условие не было обозначено как форс-мажорное обстоятельство, а содержалась бы типичная оговорка о действии обстоятельств непреодолимой силы.

Как видим, если перечень обстоятельств непреодолимой силы не будет ограничен разумными рамками, у недобросовестных предпринимателей останется возможность злоупотреблять своими правами. Напротив, определенность, вероятность предвидения результата рассмотрения судебного спора будут понуждать к надлежащему исполнению обязательств.


Почему кризис еще не означает форс-мажора


— Как, по вашему мнению, правительство Ростовской области реагируют на происходящее?

— Обратная связь с правительством области достаточно оперативно обеспечивается. 272-е постановление губернатора [от 5 апреля 2020 года «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Ростовской области в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19) — прим. редакции] корректируется, исходя не только из необходимости обеспечить защищенность населения, но и с точки зрения бизнеса. Когда [в связи с распространением коронавирусной инфекции, введением ограничений на передвижение и работу предприятий] вышел первый вариант распоряжения губернатора [распоряжение губернатора Ростовской области от 16 марта 2020 года № 43 «О введении режима повышенной готовности на территории Ростовской области», на основе которого затем вышло постановление №272 — прим. редакции] с перечнем товаров первой необходимости, которыми можно было торговать, он несколько отличался от того, который был [утвержден] на федеральном уровне. Этот перечень довольно оперативно расширили. Для многих предпринимателей это было важно.

— Как вы оцениваете вы нынешних условиях способность бизнеса работать на «удаленке»?

— По результатам опроса [«Бизнес-барометр страны», который проводился ТПП России 13-16 апреля на территории России, в том числе и в Ростовской области], 47% предпринимателей не готовы у нас работать на «удаленке». Наша организация быстро адаптировалась к этой ситуации. У нас большая часть сотрудников работает удаленно, консультирует предпринимателей и готовит соответствующие заключения, в том числе, юридического характера. Специфика деятельности у нас такая: экспертные заключения. Но есть и работа, требующая непосредственного нахождения в офисе. И эти люди у нас работают. На примере нашей организации могу сказать, что из 80 человек, которые числятся, на работу ходят 20 человек, чтобы осуществлять функции, которые переданы нам государством.

— Как нынешняя ситуация отразится на дальнейшей работе предприятий? Закончится кризис, но все «распробуют вкус» удаленной работы, включая правительственные организации?

— Кризис, безусловно повлияет [на это]. Предприниматели уже сейчас оптимизируют свои процессы. Это и оптимизация с точки зрения расходов на содержание помещений, экономия на техническом оснащении. Кроме этого, нынешняя ситуация показала, что, к сожалению, будет и оптимизация с точки зрения персонала. Все мы видим, что загрузка на него неравномерная. Поэтому предприниматели будут принимать решения по поводу перераспределения функций. Работа на «удаленке» для многих открыла возможности с точки зрения продвижения своей продукции, продаже ее онлайн. Это тоже новые формы работы, которые связаны с оптимизацией материальных и трудовых затрат.

Что будет с пострадавшими отраслями

— Как вы считаете, какие отрасли больше всего пострадают? Где придется «разгребать» наибольший ворох проблем, когда все закончится?

— Этот кризис отличается от всех предыдущих тем, что он затронул B to C сегмент. В первую очередь страдают те, кто работает на конечного потребителя. Здесь все сильно завязано на платежеспособность населения. Понимаем, что в ближайшее время никаких предпосылок к тому, что она вырастет, нет. Во всяком случае, я не вижу. Если говорить о предпринимателях в отраслевом разрезе, то рестораторы считают, что они даже в течение года не восстановятся после этого кризиса. Быстрее всего восстановится сфера услуг — я имею в виду салоны красоты, химчистки, прачечные и т. д. Услуги этих компаний нам нужны в любом случае. Что касается торговых центров и непродовольственного ритейла… На сегодняшний день люди тратят деньги только на продукты. Опыт этого месяца показал, что нужно иметь определенный запас прочности, люди будут экономить. Поэтому не все отрасли потребительской сферы смогут восстановиться. Поменяются и потребительские предпочтения. Очень сильно перестроится работа развлекательного сегмента. Сомневаюсь, что если сейчас вдруг появится возможность свободно передвигаться, все побегут в развлекательные комплексы или заказывать свадьбы в ресторанах. Определенные иски и страхи сохраняются.

Эти отрасли вполне обосновано признали пострадавшими в большей степени. Но никто не знал, что все так затянется, и к ним вынуждены будут присоединиться практически все. Все ведь взаимосвязано у нас. Допустим, компании, которые занимаются пошивом одежды, «Элегант», «Элис», и реализуют продукцию через точки продаж, пострадали в такой же степени, как и другие.

На мой взгляд, больше всех пострадал в этой ситуации весь потребительский сектор, но во взаимосвязи с промышленными и производственными предприятиями, так как рынок сбыта сильно сократился.

Мы получаем большое количество обращений: как устных, так и письменных. Первую неделю мы отвечали на вопросы, связанные с арендой, вторую неделю мы отвечали на вопросы, связанные с государственной поддержкой, а в последние дни – большое количество обращений, связанное с форс-мажором, с невозможностью выполнить договор поставки. Мы видим, что проблема неплатежей нарисовалась достаточно остро. Это также связано с государственными и муниципальными контрактами в рамках ФЗ №44 или №223 закона. Также отмечу и поправки в ФЗ № 98-1, которые дают возможность заказчикам пересматривать сроки исполнения контрактов. 

— То есть это помогает определить, что теперь признается форс-мажорной ситуацией?

— Не совсем. Это помогает разъяснить, что сегодня по закону вы можете пересмотреть соглашение с заказчиком.

— Пересмотреть сроки договора можно при условии обоюдного согласия заказчика и исполнителя?

— Безусловно. У заказчика такое право появилось.

— А если заказчик выступает против?

— В этом случае предприниматель должен обосновать, почему он не может исполнить заказ. Если заказчик не идет навстречу, то у исполнителя него есть возможность обратиться в суд и рассмотреть вопрос в судебном порядке.

Почему не работает форс-мажор

— Расскажите о практике выдачи сертификатов о форс-мажоре, которую анонсировали еще в конце марта: много ли было обращений в ТПП от предпринимателей?

— Обращений было много. Только письменных больше 300. Мы рассмотрели 270 пока и выдали только одно заключение. Скажу, почему только одно.

Если все обращения ранжировать по тематике, то 40% — это вопросы, связанные с арендой. Есть 401-я статья гражданского кодекса, которая четко говорит, что неисполнение обязательств на том основании, что у вас нет денег, не является форс-мажором. Соответственно, неисполнение договора аренды по причине того, что нечем платить, это не причина для форс-мажора. Законодатель так определил. Сейчас появились дополнительные разъяснения Верховного суда РФ по этому поводу. Поэтому 40% обращений к нам получили отрицательный ответ. И любой юрист согласится с этой позицией.

Если по вопросам аренды к нам обращается микробизнес и малый бизнес, который работает в сфере оказания услуг и арендуют помещения в торговых центрах, то вторая категория предпринимателей [представители среднего бизнеса] к нам обращается по вопросам невозможности исполнения лизинговых и кредитных договоров. По договорам лизинга — это в основном транспортные компании, которые сейчас не имеют возможности с учетом сокращения объемов выручки исполнять свои обязательства. По кредитным договорам — это в большей степени владельцы торговых центров, которые брали кредиты на их строительство. Но та же статья 401 Гражданского кодекса РФ говорит о том, что если у вас нет источников, ресурсов, чтобы выполнить свои обязательства, это не является форс-мажором. Таковых обращений у нас процентов 10. Остальная часть — это те, кто обращается к нам с просьбой признать форс-мажором невозможность исполнения договорных обязательств. Сегодня в общей сложности это половина обратившихся.

На начальном этапе это было так: 60% аренда, 30% кредит и лизинг, 10% — договоры поставок. Сейчас, как видите, все скорректировалось.

— Из каких отраслей эти компании?

— Если говорить про тех, кто обратился в связи с невозможностью осуществить договор поставки, то здесь много обращений от промышленных предприятий, которые не могут выполнить свои обязательства, в том числе, в рамках 44 и 223 закона и оборонного заказа. Мы даже направили сейчас обращение в ТПП России с просьбой обратиться в Минпромторг России с получением официальной позиции по этому поводу.

— Что им мешает исполнить заказ? Вроде бы основные крупные и средние промпредприятия вошли в региональный список системообразующих, им можно работать.

— Причины разные. В том числе и невозможность беспрепятственного передвижения к месту осуществления деятельности, транспортные проблемы. Но, если вернуться, к вопросу, почему много отказов, то, к сожалению, мы видим, что наши предприниматели не всегда понимают, по какому принципу подтверждается форс-мажор. Ведь сначала у всех была такая позиция: выдайте мне справку, что у нас сейчас форс-мажор. И мы многим разъясняем: факт неисполнения договора должен сначала наступить. Только после этого дается заключение. А у многих срок исполнения договора, например, в мае, а предприниматель уже в апреле хочет получить заключение о том, что он это обязательство не выполнит. Само собой, по закону мы дать это не можем. Поэтому у нас очень много отложенных обращений. Но вот сейчас мы уже подходим к тому моменту, когда к нам пошли обращения по факту неисполнения обязательств.

Кстати, в целом по статистике в Опору России и региональные ТПП обратилось более 10 тысяч предпринимателей за подтверждением форс-мажора. На всю Россию выдано порядка 600 заключений.

— Кто же этот «счастливец», который получил сертификат в Ростовской области?

— Не совсем корректно называть компанию, но в ближайшее время таких «счастливцев» будет больше, так как наступили сроки исполнения обязательств.

— Из какой она сферы?

— Это строительство. Очень много обращений из этой сферы. Также большой пакет обращений пришел от предприятий, которые занимаются поставками продуктов питания.

Чем кризис окажется полезным для бизнеса

— Как вы считаете, какие профессии будут востребованы в будущем, с учетом происходящего. Есть мнение, например, что бизнес может работать без привлечения мигрантов, по крайней мере, такого количества больше не потребуется.

— Не скажу, какие специальности будут востребованы, но скажу, какие специалисты. В первую очередь – высококвалифицированные. Работодатели будут пересматривать свои штатные расписания, уходить от узкой специализации к более широкому подходу, когда специалисты могут эффективно себя проявлять в разных сферах. Что касается мигрантов, то мы видим то количество жителей Ростовской области, которые сейчас вернулись из других регионов, где они фактически работали. Вернутся ли они на прежние места работы в другие регионы – это тоже большой вопрос. Вообще вопрос незадействованных трудовых ресурсов стоит сейчас достаточно остро.

Кстати, ситуация с пропусками, которая возникла в Ростове [на прошлой неделе], выявила один важный момент. Многие ведь пришли получать пропуски на тех, кто у них официально не зарегистрирован, и получили отказ. Это тоже будет очередным посылом к предпринимателям. Нужно своих работников официально трудоустраивать. А под такими работниками мы понимаем и мигрантов.

— Какое положительное влияние, на ваш взгляд, окажет этот кризис? Каким вещам научит?

— Если говорить о бизнесе, то я думаю, что в очередной раз научит выстраивать стратегию, оптимизировать свои издержки, более внимательно смотреть с точки зрения необходимости привлечения заемных средств. Нынешняя ситуация показала, что выиграл тот, кто не жил в долг.

Что касается властей, то, с одной стороны эта ситуация заставила и научила больше работать с населением. Мы видим каждый день в доступной форме информацию о том, какая у нас ситуация с заболевшими, новые формы поддержки. Действия властей публичны и открыты. Я думаю, эта ситуация научила власть выстраивать более открытый диалог с гражданами и с бизнесом.

— Мне кажется, что у власти сегодня есть уникальная возможность продиагностировать реально работающий бизнес: какие отрасли есть и как они выживают, сколько вообще предпринимателей в регионе и каков их «болевой порог». Возможно, в будущем это пригодится при разработке мер поддержки бизнеса.

— Согласна с вами. Для многих стало большим открытием, что у нас в Ростове много предпринимателей, которые зарегистрированы не в Ростове, а в области. Наемные работники и магазины у них в Ростове тоже. Они спрашивали, каким образом они могут осуществлять свою деятельность, не нарушая закон. Это тоже стало интересным открытием для власти. Вы знаете, мы много говорим о цифровых технологиях, о новых форматах работы… эта ситуация показала, где есть слабые места. В бизнесе сейчас повышается запрос на автоматизацию труда. 

Подпишитесь на каналы «Эксперта Юг», в которых Вам удобнее нас находить и проще общаться: наша группа в Facebook, формат «без галстука» в канале Telegram, наш канал на Youtube, наш Instagram, наш Яндекс.Дзен. Теперь наши дайджесты и интервью можно не только читать, но и слушать в нашем подкасте на SoundCloud

Отмена мероприятий COVID-19 и положения о форс-мажорных обстоятельствах

Быстрое распространение COVID-19 и быстрые и решительные действия государственных органов на всех уровнях оказывают волновое влияние на рынки.Эти события вызывают значительные сбои в большинстве отраслей, включая отмену / перенос крупных конференций и мероприятий, таких как South by Southwest, March Madness, Facebook F8 и Mobile World Congress.

Одно из последствий заключается в том, что многие компании с трудом выполняют свои обязательства по своим контрактам. Если ваша компания находится в такой ситуации, вы можете найти возможное облегчение в «шаблонном» положении в ваших контрактах: оговорке о форс-мажорных обстоятельствах.

Что такое оговорка о форс-мажоре

Оговорка о форс-мажорных обстоятельствах — это положение контракта, присутствующее в большинстве коммерческих контрактов, которое освобождает от выполнения стороной своих обязательств по контракту, когда определенные обстоятельства возникают вне контроля стороны, делая исполнение нецелесообразным, коммерчески невыполнимым, незаконным или невозможным.Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах содержат список экстремальных событий (обычно называемых форс-мажорными обстоятельствами), которые, если они происходят, могут служить оправданием для выполнения сторонами контракта. Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах могут сильно различаться по языку и длине; однако многие включают такие события, как эпидемии или пандемии, наряду с войной, террористическими атаками, «стихийными бедствиями», голодом, забастовками и пожарами в список событий, оправдывающих общую производительность или задержку в выполнении.

Когда сторона может получить помощь в соответствии с оговоркой о форс-мажоре

Если в вашем контракте есть оговорка о форс-мажорных обстоятельствах, вам следует изучить ее, чтобы определить, может ли она помочь, если ваша компания изо всех сил пытается выполнить свои договорные обязательства.Чтобы получить компенсацию в соответствии с оговоркой о форс-мажоре, вы должны предъявить:

  • Ваше конкретное событие (в данной ситуации пандемия COVID-19 или связанное с ним государственное действие) попадает в список событий, включенных в оговорку о форс-мажорных обстоятельствах; и

  • Ваше конкретное событие является прямой причиной неспособности вашей компании выполнять свои договорные обязательства.

Чтобы компания могла получить освобождение от своих обязательств по контракту с помощью оговорки о форс-мажоре, форс-мажорное событие должно быть юридическим или физическим ограничением, а не только экономическим ограничением.Несмотря на то, что во многих оговорках о форс-мажорных обстоятельствах в списке форс-мажорных обстоятельств будет «всеобъемлющий» язык (например, «любое событие, выходящее за рамки разумного контроля» пострадавшей стороны), суды обычно толкуют положения о форс-мажорных обстоятельствах в узком смысле. только событие, фактически указанное в оговорке о форс-мажоре, будет считаться форс-мажорным событием. [1] Если оговорка о форс-мажорных обстоятельствах включает пандемию (или что-то подобное, например, болезнь, эпидемия или даже, потенциально, «стихийные бедствия») или «действия правительства», то, вероятно, пандемия COVID-19 и связанные с ней широкомасштабные меры по борьбе с пандемией являются форс-мажор в соответствии с оговоркой о форс-мажоре.

Практические советы при рассмотрении вопроса о применении оговорки о форс-мажоре
  • Своевременно уведомлять вашего контрагента, если вы используете COVID-19 в качестве основания для приостановки деятельности или неисполнения обязательств в соответствии с оговоркой о форс-мажорных обстоятельствах. Несвоевременное уведомление может привести к отказу от любой возможности получить компенсацию за неисполнение или задержку исполнения.

  • Многие оговорки о форс-мажорных обстоятельствах имеют «исключение» для платежных обязательств, что означает, что оговорка о форс-мажорных обстоятельствах не может использоваться для оправдания нарушения стороной своих платежных обязательств по контракту.Если у вашей компании есть только платежное обязательство по контракту (например, арендатор по договору аренды или покупатель товаров), возможно, ей придется поискать помощь в другом месте контракта.

  • Многие оговорки о форс-мажорных обстоятельствах позволяют незатронутой стороне расторгнуть договор, если неисполнение обязательств длится в течение длительного периода времени (обычно 30-75 дней). Прежде чем применять оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, подумайте о риске, который она может предоставить другой стороне контракта право расторгнуть этот контракт.

  • Оговорки

    о форс-мажорных обстоятельствах различаются по объему, и необходимо тщательно изучить формулировки, чтобы определить, может ли ваша компания полагаться на них для оправдания невыполнения или задержки исполнения. Обратитесь за юридической консультацией, прежде чем применять оговорку о форс-мажорных обстоятельствах.

  • Часто и заблаговременно общайтесь с контрагентом по вашему контракту и ищите бизнес-решения для решения проблемы, такие как задержки отгрузки, сокращение поставок (без полного прекращения поставок) и т. Д.Это особенно важно, если у вас нет достаточных оснований для применения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.

  • Скорее всего, меры правительства по борьбе с COVID-19 и нарушением цепочки поставок обеспечат вашей компании самые сильные позиции для заявления о возникновении форс-мажорных обстоятельств (например, ограничения на проведение общественных собраний; закрытие объектов; отсутствие определенных материалы, услуги или товары из-за остановок в цепочке поставок).

  • Некоторые ключевые контракты могут включать требования для бизнес-планов на случай непредвиденных обстоятельств (BCP).Если вы имеете дело с контрактом, требующим BCP, вам следует рассмотреть и подумать, следует ли внедрить ваш BCP для снижения риска COVID-19.

  • Форс-мажор является временным и применяется только в течение периода времени, когда форс-мажор ограничивает выполнение сторонами контракта.


[1] Некоторые оговорки о форс-мажорных обстоятельствах включают такие формулировки, как «и другие подобные события». Суды при толковании этих оговорок о форс-мажорных обстоятельствах разрешили событиям, которые аналогичны событиям, перечисленным в статье о форс-мажорных обстоятельствах, считаться форс-мажорными обстоятельствами.

© 2021 Dinsmore & Shohl LLP. Все права защищены. National Law Review, Volume X, Number 79

Задержек, форс-мажорных обстоятельств и прочего

Это предупреждение касается потенциального освобождения от договорных обязательств для строительных проектов, затронутых COVID-19. Многие проекты теперь внезапно остановлены, не запускаются или, по крайней мере, подвержены замедлению и задержкам, вызванным COVID-19. Воздействие может возникать в результате сбоев в цепочке поставок, распоряжений правительства штата или местных властей о сохранении на месте [1] и сбоев в работе персонала на всех уровнях — при проектировании, строительстве на местах, производстве и инспекции.Даже без приказа оставаться на месте персонал может заболеть или оставаться дома, чтобы избежать заражения. Затраты для строительной отрасли и ваших проектов, вероятно, будут ошеломляющими.

Пришло время расторгнуть ваш контракт (как подрядчики, так и владельцы проектов) и подумать, как задержка контракта, продление сроков или форс-мажорные обстоятельства , а также положения , а также другие положения контракта и юридические теории распределяют этот необычный риск между стороны. Есть ли возможные положения об ответственности, проблемы и средства защиты, которые вы упускаете из виду? В этом предупреждении рассматривается, как в типовых строительных контрактах распределяется риск COVID-19, а также то, как законодательство США рассматривает соответствующие статьи, включая потенциальную помощь вне условий контракта.

Термин «форс-мажор » на французском означает « превосходящая или непреодолимая сила ». В общем и гражданском праве США этот термин обычно относится к стихийным и неизбежным катастрофам, которые влияют на выполнение контрактов. Форс-мажор В договорных положениях распределяется риск таких событий. В большинстве стандартных строительных контрактов США (например, Американского института архитекторов и ConsensusDocs) термин «форс-мажор , » специально не используется. То же самое верно для федерального правительства и большинства государственных и местных строительных контрактов.Вместо этого помощь в случае форс-мажорных обстоятельств по большинству строительных контрактов в США рассматривается в положениях о задержке и продлении сроков. Для удобства мы будем использовать термин « форс-мажор, », чтобы охватить все такие положения о возмещении ущерба.

По мере чтения рассмотрите эти важные вопросы по отношению к своим проектам, когда вы планируете краткосрочные действия, а также обдумываете долгосрочную стратегию и возможные последствия:

  • Является ли нарушение COVID-19 форс-мажором в соответствии с вашим контрактом?

  • Обозначается ли эпидемия, пандемия или болезнь конкретно в вашем пункте о форс-мажорных обстоятельствах ?

  • Если нет, подпадает ли COVID-19 под действие некоторых других событий, которые часто упоминаются в статьях о форс-мажорных обстоятельствах , таких как «стихийное бедствие», «стихийное бедствие» или просто что-то вне контроля подрядчика?

  • Большинство статей о форс-мажорных обстоятельствах допускают продление графика без компенсации.Но поддерживает ли ваша оговорка о форс-мажорных обстоятельствах компенсация, а также продление срока? Разрешить одной или обеим сторонам расторгнуть договор? Предусмотреть какую-либо другую форму освобождения от договора или изменения договора?

  • Усиливает ли закон, регулирующий ваш контракт (федеральный, штатный или международный), или ограничивает ли применение положений о форс-мажорных обстоятельствах ?

  • Предлагает ли этот контролирующий закон средства правовой защиты за пределами оговорки о форс-мажорных обстоятельствах , например коммерческую невозможность?

  • Что вы должны делать сейчас, чтобы сохранить свои права и задокументировать свою позицию?

1.Что представляет собой форс-мажор ?

Вообще говоря, форс-мажор может иметь место, если событие непредсказуемо и находится вне контроля подрядчика. COVID-19, безусловно, таков. Но согласится ли суд или арбитражная комиссия с этой общей оценкой, будет выяснено только после того, как иски о возмещении ущерба будут урегулированы или иным образом будут рассмотрены в судах и официальных процедурах разрешения споров.

Хотя неопределенность впереди, ключевые факторы при определении того, предлагает ли пункт о форс-мажорных обстоятельствах облегчение последствий COVID-19, вероятно, будут включать (1) то, ссылается ли формулировка в пункте о форс-мажорных обстоятельствах на событие как на неподконтрольное сторонам. ; (2) было ли предсказуемо форс-мажор ; и (3) вызвало ли событие форс-мажор неисполнение обязательств стороной.

На первый взгляд, COVID-19 может отмечать эти флажки. Но это только первый шаг. В конечном итоге это будет зависеть от оценки фактами следующего:

  • Три фактора, перечисленные выше

  • Язык вашего контракта

  • Факты, факты, факты! (т.е. что на самом деле произошло в рамках проекта)

  • Связь между COVID-19 и конкретным искомым облегчением

При рассмотрении языка контракта, если ваша оговорка о форс-мажорных обстоятельствах содержит очень конкретный список событий (например,g., «эпидемия», «пандемия», «вспышка заболевания») или другие подобные термины, то пандемия COVID-19 почти наверняка будет соответствовать этому пункту. Но обратите внимание, что «эпидемия» и «пандемия» технически не одно и то же. И некоторые суды будут строго истолковывать точную формулировку оговорок о форс-мажорных обстоятельствах , чтобы исключить события, которые конкретно не определены.

С этой целью что, если ваш контракт ограничивает форс-мажорных обстоятельств конкретно событиями, связанными с природой (например,ж., «сильные наводнения» или «землетрясения»)? В этом случае суды с меньшей вероятностью сочтут, что стороны предназначались для этого пункта, чтобы охватить пандемию COVID-19.

Другие положения о форс-мажорных обстоятельствах могут быть гибридом конкретной и широкой форм и включать общее положение, предназначенное для охвата дополнительных потенциальных сценариев, отличных от конкретных событий. В этих случаях некоторые суды постановили, что понятия общего права форс-мажорных обстоятельств , таких как непредвиденность, должны быть рассмотрены, когда сторона не защитила себя, специально указав событие в пункте форс-мажорных обстоятельств .Здесь может возникнуть вопрос о том, что стороны думали и приняли ли стороны добровольно на себя риск COVID-19 (или, возможно, менее конкретно, общей пандемии). [2]

В вашем контракте также могут быть указаны «стихийные бедствия» как оправданная задержка. Но определение «стихийных бедствий» варьируется от штата к штату. Некоторые штаты обнаружили, что стихийные бедствия включают войны, беспорядки, ураганы, наводнения, эпидемии и стихийные бедствия. COVID-19, скорее всего, будет освещен здесь. Однако в других штатах «стихийное бедствие» описывается более узко как нечто вызванное природой.Таким образом, важно определить регулирующий закон и то, как это конкретное государство использовало термин «стихийное бедствие».

Кроме того, если вы хотите задействовать пункт о форс-мажорных обстоятельствах , для этого очень важно соблюдать договорные требования. Обратите внимание на форму и содержание любого необходимого уведомления, а также связанные с ним сроки уведомления. Многие штаты требуют строгого соблюдения таких требований к уведомлению, а несоблюдение хотя бы одного аспекта может сделать претензию или запрос на продление недействительными.

Но даже если нет требований к срокам, лучше сообщить об этом раньше, чем позже, даже если на предварительной основе и с оговорками. Вы же не хотите казаться мешком с песком по такому серьезному вопросу. Помимо требований технического уведомления, такое общение может помочь поддерживать хорошие отношения в сложных обстоятельствах и держать всех в курсе, чтобы помочь смягчить последствия и ограничить недопонимание.

Предоставляя официальное уведомление или иным образом формулируя основу для освобождения от воздействия COVID-19, подрядчики должны пытаться ссылаться на условия контракта или юридические теории, но также опасаться слишком быстро навешивать ярлыки на себя и потенциально лишать себя помощи в соответствии с другими положениями и теории.Владельцы также должны проявлять взаимную осторожность и усердие при реагировании.

Большинство статей о форс-мажорных обстоятельствах допускают только продление времени, а не соответствующую корректировку цен. Но COVID-19 почти наверняка приведет к увеличению стоимости производительности. Подрядчик, реагирующий слишком быстро и категорично, может излишне ограничиться продлением времени. И наоборот, владелец, который категорически отрицает продление срока без компенсации в соответствии с пунктом о форс-мажорных обстоятельствах , может оказаться защищающимся в соответствии с другим пунктом или правовой теорией, которая допускает компенсацию подрядчику.

2. Является ли COVID-19 оправданным событием согласно строительным контрактам?

Строительные контракты стандартной формы, такие как AIA и ConsensusDocs, не содержат особых положений о форс-мажорных обстоятельствах . Однако эти контракты содержат положения о простительных задержках, которые, вероятно, могут применяться к воздействиям и задержкам COVID-19. Послабление, предлагаемое в этих контрактах, могло быть продлением времени и возможностью для любой из сторон расторгнуть контракт. Но другие документы формы, такие как некоторые версии Международной федерации инженеров-консультантов (FIDIC), содержат явные положения о форс-мажорных обстоятельствах и .

Формы AIA, касающиеся оправданных задержек

В форме Общих условий AIA A201-2017 (форма AIA) не используется термин « форс-мажор »; однако Раздел 8.3.1 («Задержки и продление времени») включает в себя общую терминологию, которая предоставляет несколько примеров в качестве основы для продления времени для событий, находящихся вне контроля подрядчика, и вполне может охватывать воздействия COVID-19:

Если Подрядчик задерживается в любое время в начале или в ходе Работ * * * (3) из-за трудовых споров, пожара, необычной задержки доставки , неизбежных несчастных случаев , неблагоприятных погодных условий, задокументированных в соответствии с Разделом 15 .1.6.2, или по другим причинам, не зависящим от Подрядчика ; * * * или (5) по другим причинам, которые утверждает Подрядчик, и Архитектор определяет, оправдывают задержку , тогда Срок действия контракта должен быть продлен на такое разумное время, которое может определить Архитектор (курсив добавлен).

Воздействие

COVID-19 может относиться к нескольким из этих категорий в этом пункте формы AIA, например, «необычная задержка доставки», «неизбежные несчастные случаи» и «другие причины, не зависящие от Подрядчика.”[3]

AIA — Прекращение и приостановление работ

Статья 14.1.1.2 («Прекращение или приостановление действия контракта») формы AIA дает подрядчику право расторгнуть контракт, если работа будет остановлена ​​на период 30 последовательных дней не по вине подрядчика из-за «Действия правительства, например, объявление чрезвычайного положения в стране, требующее прекращения всех работ ».

Опираясь на эту формулировку, подрядчик может иметь возможность расторгнуть договор на основании длительного перерыва в работе, требуемого распоряжением о сохранении работоспособности или другим санитарным распоряжением, запрещающим строительство, или распоряжением, имеющим такой прямой чистый эффект.При вызове результатом фактически является завершение для удобства; форма AIA предоставляет подрядчику право взыскать оплату за выполненную работу, разумные накладные расходы и прибыль от невыполненной работы, а также расходы, понесенные в результате такого прекращения.

Перевернув сценарий, владелец может вызвать условие о приостановке или прекращении для удобства, явно изложенное в форме AIA. Если контракт был приостановлен для удобства, подрядчик имел бы право на увеличенную корректировку стоимости контракта, включая прибыль (Статья 14.3, «Приостановление действия собственником для удобства»). Если контракт был расторгнут по соображениям удобства, владелец все равно будет вынужден заплатить подрядчику за должным образом выполненную работу; расходы, понесенные по причине расторжения договора, включая расходы, связанные с расторжением субподрядных договоров; и любые другие сборы за расторжение договора (статья 14.4, «Расторжение договора владельцем для удобства»).

ConsensusDocs явно помогает при «эпидемиях»

Стандартные формы ConsensusDocs почти наверняка позволят подрядчикам избавиться от задержек в связи с COVID-19.Стандартное соглашение ConsensusDocs 200-2017 между Заказчиком и Подрядчиком конкретно определяет «эпидемии» как оправданную задержку в Статье 6.3 и дает подрядчику право на справедливое продление срока по контракту. В статье 6.3 далее приводятся многочисленные примеры причин, не зависящих от подрядчиков, включая «неблагоприятные действия правительства» и «неизбежные… обстоятельства». [4]

ConsensusDocs — Прекращение и приостановка работы

Что касается приостановки или прекращения действия в ConsensusDocs, подрядчики и владельцы имеют те же права и средства правовой защиты, что и в форме AIA.Стандартное соглашение 200 предусматривает «чрезвычайное положение в стране или другой правительственный акт» в качестве основания для прекращения контракта подрядчиком и дает ему право на возмещение затрат на выполненные работы, а также на доказанные убытки, затраты или расходы, включая затраты на демобилизацию, а также накладные расходы и прибыль. по незавершенным работам (п. 11.5 «Урегулирование и урегулирование страхового убытка»). Обязательно обратите внимание на требования к уведомлению, а также на право владельца на исправление, ссылаясь на такие положения.

Если собственник решит сослаться на расторжение договора в целях удобства в соответствии со статьей 11.4 из 200 форм ConsensusDocs, подрядчик все еще может взыскать (а) оплату за выполненные работы, включая накладные расходы и прибыль; (b) затраты на демобилизацию и затраты, понесенные в результате увольнения, но не накладные расходы и прибыль от невыполненной работы; (c) разумные гонорары адвокатам и расходы, связанные с расторжением договора; и (d) премия — если стороны изначально согласовали ее.

DBIA оказывает прямую помощь при эпидемиях в соответствии с определением Форс-мажор

Если вы работаете над проектом «дизайн-сборка» с использованием стандартной формы Американского института дизайна и строительства (DBIA), которая включает Стандартную форму общих условий (DBIA 535, версия 2010 г.), подрядчик, вероятно, будет иметь право на продление срока для воздействия COVID-19, но не корректировки контрактной цены.Формы DBIA определяют форс-мажорных обстоятельств, событий, включая события, не зависящие от подрядчика, включая «эпидемии». Однако, в отличие от других стандартных форм контрактов, Раздел 8.2 формы DBIA («Задержки в работе») прямо исключает форс-мажорных обстоятельств и запрещает подрядчику изменять цену контракта для форс-мажорных обстоятельств , но разрешает такие корректировки с учетом других изменений, таких как различные условия на объекте и опасные условия.

3.Что говорят федеральные, государственные и местные контракты — простительная задержка?

В контрактах на федеральные закупки не используется термин форс-мажор . Вместо этого они полагаются на положения о продлении сроков в случае задержек, не зависящих от подрядчика. Если вы работаете по федеральному контракту, ваш контракт, вероятно, включает в себя FAR 52.249-14 («оправданные задержки»), в котором перечислены конкретные примеры оправданных случаев задержки, включая «эпидемии» и «карантинные ограничения», которые должны предоставлять подрядчику продление сроков проекта из-за задержек с COVID-19.Если вы в настоящее время работаете над федеральным проектом, проверьте свой контракт, чтобы убедиться, что FAR 52.249-14 указан и включен. Также обязательно задокументируйте все последствия задержки и основные факты, чтобы наилучшим образом представить ваш запрос на продление графика сотруднику по контракту.

Точно так же в большинстве государственных и местных контрактов на закупки не используется термин форс-мажор . В результате вам лучше всего проанализировать последствия COVID-19 и изучить ваши положения о простительной задержке, которые должны предусматривать продление времени.

4. Международные контракты FIDIC

Хотя большая часть этого оповещения посвящена внутренним форс-мажорным обстоятельствам , международные контрактные документы также касаются форс-мажорных обстоятельств . Например, стандартные контракты FIDIC издания 1999 года содержат положения, конкретно идентифицирующие и определяющие форс-мажор как исключительное событие, не зависящее от сторон, которое нельзя было разумно предвидеть, которого нельзя было разумно избежать и которое не могло быть приписано ни одной из сторон.Затем в этом пункте приводится неисчерпывающий список событий, которые могут квалифицироваться как форс-мажор , событие . Интересно, что в этом пункте нет упоминания «эпидемия» или «пандемия». Однако представляется вероятным, что международный трибунал сочтет, что пандемия COVID-19 — это событие форс-мажора . В контрактах FIDIC издания 2017 года удалена конкретная ссылка на термин « форс-мажор, » и заменена на «исключительное событие». Хотя само положение остается аналогичным (но не идентичным) изданию 1999 года, в его переименовании подчеркивается, что форс-мажорное событие должно быть «исключительным», а не просто необычным.Кроме того, причинно-следственная связь является важным аспектом структуры FIDIC: действительно ли событие повлияло на производительность? Если да, то как? И, как и в случае с законом США, регулирующим форс-мажорных обстоятельств , стороны по-прежнему обязаны смягчать последствия, вызванные этими событиями.

5. Что делать, если в вашем контракте нет пункта о форс-мажорных обстоятельствах ?

Если контракт не содержит явной оговорки о форс-мажорных обстоятельствах или других подобных формулировок, касающихся «стихийных бедствий» или непредвиденных задержек, не зависящих от подрядчика, у подрядчика все еще есть надежда, и владелец не обязательно снимается с крючка.Еще один аспект, который следует рассмотреть, — это применение доктрины общего права о коммерческой непрактичности. Хотя не все штаты признают невозможность защиты по общему праву, как Единый торговый кодекс (UCC), так и Пересмотр (второй) контрактов признают защиту, которая может применяться к задержкам в связи с COVID-19.

UCC и пересмотр (второй) контрактов — защита от невыполнимости

В контрактах на продажу товаров UCC обеспечивает некоторую защиту продавца, исполнение которого было невозможно из-за непредвиденных обстоятельств.UCC §2-615 (a) гласит, что задержки могут быть простительны, если исполнение стало «невыполнимым» в результате события, не зависящего от продавца. Аналогичным образом, Пересмотр (Второй) Контрактов признает защиту коммерческой неосуществимости в Разделе 261, когда событие, в результате которого выполнение Стороной обязательств становится невыполнимым, не было виной подрядчика. Хотя контракт должен быть первой остановкой в ​​оценке того, могут ли последствия COVID-19 служить основанием для судебной защиты, за пределами четырех сторон контракта могут существовать юридические теории, влияющие на ответственность.

Изменения в законодательстве

В дополнение к защите коммерческой неосуществимости, подумайте, является ли положение об изменении закона в вашем контракте еще одним потенциальным средством правовой защиты (например, корректировка цены, корректировка во времени, прекращение договора) в случае, если постановление правительства или изменение действующего законодательства делает выполнение контракта нецелесообразным или невозможным. COVID-19 привел к появлению множества государственных законов, постановлений и постановлений, многие из которых могут повлиять на выполнение контракта, и ваш контракт может предоставить дополнительную основу для облегчения ситуации в таком сценарии.

6. Рекомендуемые COVID-19 форс-мажорные обстоятельства действия

Как указывалось выше, важно понимать контракты вашей компании, поскольку воздействие COVID-19 продолжает разворачиваться. Мы рекомендуем несколько ключевых действий, которые вы должны немедленно предпринять, чтобы правильно оценить и спланировать форс-мажор :

  • Проверьте свой контракт . Определите ключевые положения, связанные с COVID-19. На какую компенсацию вы имеете право в соответствии с этими положениями? Что вам нужно сделать, чтобы защитить свои права (например,g., требуется уведомление), чтобы требовать этого средства правовой защиты в виде уведомления и другой документации?

  • Определите конкретные воздействия и задокументируйте воздействия . С какими задержками столкнулась ваша компания? Как это отразится на ваших вторичных поставщиках и поставщиках? Как это повлияет на вашу компанию в будущем? Какие уведомления вы должны рассылать, если таковые имеются? Ответьте на эти вопросы и задокументируйте последствия по мере их появления и развития. Очень важно задокументировать все задержки и их причины.

  • Составьте план . Все стороны несут юридическую ответственность за смягчение последствий COVID-19. Определите эти воздействия и шаги, которые вы можете предпринять, чтобы уменьшить их влияние. Есть ли другие объемы работ по контракту, которые вы могли бы выполнять, несмотря на все остановки правительства? Поддерживайте связь с клиентами, подрядчиками, поставщиками и т. Д. Отслеживайте обновления законодательства и других правительственных распоряжений, которые продолжают развиваться и варьироваться от штата к штату.

  • Общайтесь, чтобы информировать, а не волновать .Официальные уведомления и другие письменные и устные сообщения между сторонами должны быть точными, основанными на фактах, без эмоций или преувеличений. Смысл в том, чтобы информировать, при этом соблюдая требования технических уведомлений. Нападение на другую сторону и перевод ее в оборону может дать краткосрочное тактическое преимущество, но также может иметь противоположный эффект и затруднить смягчение или решение чего-либо как в краткосрочной, так и в долгосрочной перспективе. Подумайте, как ваше общение будет воспринято другой стороной и как она будет выглядеть для третьей стороны (судьи, присяжных или арбитра) в худшем случае.Будете ли вы казаться разумным, деловым и ищущим решения или как раз наоборот? Это важно.


[1] См. Предупреждение клиента Jones Walker, март 2020 г., относительно заказов на размещение на месте, для получения более подробной информации, доступно по адресу: https://sites-communications.joneswalker.com/20/1389/landing-pages/impact -of-state-and-local — stay-at-home — или — укрытие на месте — заказы на строительство в ал — fl — ga — la — ms— and-tx — lp- (fwd) .asp? sid = blankform.

[2] С этой точки зрения, и в частности с контрактами, заключенными после COVID-19, новое осознание угрозы вирусной пандемии может изменить картину того, как суды рассматривают контракты в будущем, включая ожидания и предположения сторон. риска.

[3] Очень похожая формулировка также включена в форму Общих условий AIA A201-2007.

[4] В ConsensusDocs 410, Стандартном соглашении о проектировании и строительстве и Общих условиях для владельца и разработчика проекта, используются почти те же язык и терминология, что и в соглашении между владельцем и подрядчиком.

Форс-мажор и COVID-19: часто задаваемые вопросы

В свете новой пандемии коронавируса (COVID-19) многие предприятия сталкиваются (впервые в своей корпоративной истории) с обстоятельствами, которые могут оправдать или отсрочить выполнение своих обязательств по существующим контрактам из-за наступления форс-мажора . событие.

Форс-мажор — это договорная защита, которая позволяет стороне приостановить или прекратить выполнение своих договорных обязательств при определенных обстоятельствах. Он также может ограничивать ответственность стороны договора. Что представляет собой форс-мажор , определяется в индивидуальном порядке и зависит от условий соответствующего контракта, применимого законодательства и других соответствующих фактов.

Многие положения о форс-мажорных обстоятельствах включают список конкретных событий, которые не являются «разумно предсказуемыми» и которые также находятся вне контроля сторон.Глобальная пандемия, такая как COVID-19 (или ее последующие эффекты и последствия), скорее всего, будет квалифицироваться как событие форс-мажора , если положение конкретно включает ссылки на «пандемию», «эпидемию» и / или «болезнь». Если соответствующее положение о форс-мажорных обстоятельствах не содержит таких конкретных ссылок на болезни, другие более общие «всеобъемлющие» положения, относящиеся к «бедствиям», «стихийным бедствиям», «национальным чрезвычайным ситуациям», «правительственным постановлениям» или «действиям сверх контроль сторон », чтобы утверждать, что COVID-19 и его последующие последствия или последствия действительно являются форс-мажорными событиями .

1. Как COVID-19 влияет на договорные обязательства?

  • COVID-19 был впервые обнаружен в Ухане, Китай, в декабре 2019 года. Всего несколько месяцев спустя и Всемирная организация здравоохранения, и Центр по контролю за заболеваниями объявили COVID-19 глобальной пандемией, которая привела к «чрезвычайной ситуации в области общественного здравоохранения. международный концерн ».
  • Правительства и предприятия приняли меры по предотвращению или ограничению распространения вируса в виде запретов на поездки, усиленной безопасности границ (и в некоторых случаях закрытия границ), ограничений на размер собраний, закрытия второстепенных магазинов и предприятий, отмены массовых мероприятий (включая концерты и спортивные мероприятия) и других подобных мероприятий.
  • Следовательно, многие предприятия просто не в состоянии выполнять свои договорные обязательства. Некоторые использовали форс-мажор , чтобы устранить или ограничить ответственность из-за своей неспособности выполнить такие договорные обязательства. Точно так же некоторые компании аннулировали различные контракты на товары и услуги из-за ограничений на поездки и других ограничений.

2. Что такое форс-мажор ?

  • В общих чертах, форс-мажор относится к договорному положению, которое ограничивает ответственность из-за непредвиденных событий, не зависящих от сторон, которые задерживают выполнение договора или полностью препятствуют его выполнению.
  • В США все вопросы договорного права регулируются законодательством штата. Таким образом, возможность требовать форс-мажорных обстоятельств зависит от наличия в контракте прямого положения о форс-мажорных обстоятельствах и объема возмещения, предлагаемого в соответствии с действующим законодательством штата. Как правило, суды применяют положение о форс-мажорных обстоятельствах в соответствии с его условиями.
  • Способность стороны отложить или прекратить исполнение на основании форс-мажорных обстоятельств зависит от конкретных условий контракта, анализируемых в сочетании с применимыми фактами и законодательством.
  • Если только одна из сторон контракта заявляет о защите форс-мажорных обстоятельств , обвинение может освободить другого контрагента от выполнения своих обязательств, но это будет зависеть от характера обязательств и применимого законодательства.

3. Какие события квалифицируются как форс-мажорные обстоятельства ?

  • Каждое положение о форс-мажорных обстоятельствах должно рассматриваться отдельно. Некоторые общие черты, общие для большинства положений о форс-мажорных обстоятельствах , включают:
    • Событие вышло из-под разумного контроля партии;
    • Стороны не могли разумно предвидеть это событие, поэтому избежать его последствий невозможно;
    • Соответствующее событие существенно влияет на способность одной или нескольких сторон выполнять свои договорные обязательства; и
    • Сторона или стороны предприняли все разумные шаги, чтобы попытаться уведомить и избежать или смягчить соответствующее событие или его последствия.
  • Как правило, положение о форс-мажорных обстоятельствах применяется тогда, когда исполнение становится невозможным, а не когда оно просто становится обременительным.
  • В целом, положение о форс-мажорных обстоятельствах оправдывает действия, основанные на наступлении определенных квалифицирующих событий, которые составляют форс-мажорные обстоятельства или которые подпадают под сферу действия более широкой «всеобъемлющей» категории событий, которые могут квалифицироваться как форс-мажор событий.Сюда могут входить «стихийные бедствия», война, пожар, чрезвычайные ситуации в стране, забастовки работников, болезни, пандемии, эпидемии, стихийные бедствия, правительственные акты или постановления и другие «действия, не зависящие от контроля» сторон.
  • Другие средства правовой защиты, которые могут быть сформулированы в контракте или могут быть доступны в соответствии с применимым законодательством, включают продление времени для завершения или исполнения, возможность прекратить или приостановить исполнение (полностью или частично) и / или уклонение от ответственности.
  • В контракте также может быть указано, что сторона, пострадавшая от форс-мажорных обстоятельств , должна сначала выполнить определенные обязательства, чтобы воспользоваться защитой, предлагаемой положением.
    • Например, положение может потребовать от затронутой стороны направить уведомление контрагенту и продолжить усилия по возобновлению работы в максимально возможной степени, в том числе с использованием альтернативных источников и планов обхода.
  • Во многих случаях выполнение обязательств стороны по аварийному восстановлению и обеспечению непрерывности бизнеса, а также оплата сборов исключаются из положения о форс-мажорных обстоятельствах .
  • Внутреннее и международное право в юрисдикциях как общего, так и гражданского права значительно различается в отношении того, насколько широко или узко толкуются положения о форс-мажорных обстоятельствах .

4. Как сторона доказывает, что событие не было «разумно предсказуемым» и, следовательно, находилось вне ее контроля?

  • Это очень специфично для фактов. Большинство контрактов содержат конкретные списки форс-мажорных обстоятельств, событий, которые квалифицируются как события, которые не являются «разумно предсказуемыми» и находятся вне контроля стороны.
  • Если сторона желает, чтобы такое событие, как вспышка COVID-19, считалось форс-мажорным событием , было бы идеально, если бы соответствующее положение конкретно включало «пандемии», «эпидемии» или «болезнь».«Учитывая анализ конкретных фактов, каждый случай должен оцениваться индивидуально.
  • Даже если соответствующее положение о форс-мажорных обстоятельствах не содержит таких конкретных ссылок, «всеобъемлющие» положения, такие как «национальные чрезвычайные ситуации», «стихийные бедствия», «правительственные действия или постановления» или «действия вне контроля» сторон могут также квалифицировать COVID-19 и его последующие последствия или последствия как форс-мажорное событие .

5. Какого количественного воздействия достаточно, чтобы продемонстрировать, что COVID-19 оказал «существенное влияние»?

  • Степень воздействия или ухудшения исполнения сторонами своих договорных обязательств будет зависеть от фактов и обстоятельств каждой ситуации.
  • Сторона договора, заявляющая о форс-мажорных обстоятельствах , должна установить причинно-следственную связь между соответствующим событием и неспособностью стороны выполнить свои обязательства. Например, текущие и развивающиеся ограничения, направленные на предотвращение распространения COVID-19, могут сделать невозможным своевременное выполнение контракта.
  • Контракт будет определять обстоятельства, при которых исполнение будет оправдано (, например, , если исполнение стороны «затруднено», «затруднено», «предотвращено» или «воспрепятствовано»).
  • Сбой, влияющий только на прибыльность контракта, может быть недостаточным для формирования форс-мажорных обстоятельств , если только не указано явное определение прибыльности.
  • Экономический спад или в целом неблагоприятные условия ведения бизнеса, вероятно, недостаточны для того, чтобы составлять форс-мажор , даже если можно доказать, что такой спад был конкретно вызван COVID-19.

6. Что считается достаточным уведомлением?

  • Форс-мажорные обстоятельства Положения обычно требуют, чтобы сторона, заявляющая оправдание исполнения обязательств, уведомила контрагента о соответствующих форс-мажорных обстоятельствах и предоставила необходимую поддержку.Некоторые контракты содержат подробные процедуры и сроки такого уведомления. В некоторых штатах требуется строгое соблюдение положения об уведомлении в контракте при предоставлении уведомления о форс-мажорных обстоятельствах .
  • Если положение о форс-мажорных обстоятельствах ничего не говорит об уведомлении, уведомляющая сторона, тем не менее, может пожелать предоставить предварительное уведомление о возможности форс-мажорных обстоятельств , как только станет очевидным, что исполнение может быть отложено или сделано невозможным.Уведомление всегда можно изменить или дополнить по мере появления дополнительных сведений.
  • Стороны всегда должны проявлять осторожность перед заявлением о форс-мажорных обстоятельствах , чтобы избежать преждевременного иска о нарушении контракта или досрочного отказа. Контрагент может также потребовать расторжения договора или уклонения от исполнения своих обязательств после получения уведомления о форс-мажорных обстоятельствах . Если утверждается законная защита форс-мажора , сторона, утверждающая форс-мажор , не будет нести ответственности за нарушение контракта.

7. Как сторона доказывает, что она пыталась смягчить или избежать форс-мажорных обстоятельств ?

  • Если событие квалифицируется как форс-мажор и надлежащее уведомление было направлено контрагенту, сторона, полагающаяся на форс-мажор , все же может быть привлечена к ответственности за то, что не уменьшила ущерб, причиненный неисполнением своих обязательств. Степень смягчающего требования зависит от фактов и языка положения, а также от применимого законодательства и фактов.
  • Если имеется альтернатива неисполнению обязательств, стороны договора должны рассмотреть такие альтернативы в свете соответствующего бремени и затрат.

8. Может ли сторона по-прежнему быть привлечена к суду, если произойдет квалифицируемое событие, будет сделано надлежащее уведомление и приняты меры по смягчению последствий?

  • Учитывая, что определение квалифицируемого события, надлежащее уведомление и смягчение последствий подлежат интерпретации, судебный процесс может начаться, если стороны не придут к согласию по этим элементам.
  • Важно проанализировать и рассмотреть механизм разрешения споров, сформулированный в контракте или доступный в соответствии с применимым законодательством.

9. Существуют ли различия между юрисдикциями общего и гражданского права в отношении форс-мажорных обстоятельств ?

  • Существуют важные различия между обработкой форс-мажорных обстоятельств в юрисдикциях общего и гражданского права.
  • В юрисдикциях общего права (таких как США и Великобритания) форс-мажорные обстоятельства не подразумеваются в контрактах.Поэтому стороны договора должны прямо включить такие положения в договор. Следовательно, форс-мажорных обстоятельств положений могут быть согласованы, чтобы включать широкие или узкие условия.
  • В юрисдикциях гражданского права форс-мажор обычно подразумевается в контрактах, поэтому конкретные положения реже включаются в контракты. Однако, если они включены, они могут позволить сторонам обойти возможные ограничения доктрины, изложенной в применимом законодательстве.
  • Даже если контракт или применимое право не предусматривает защиту от форс-мажорных обстоятельств , некоторые юрисдикции, в том числе некоторые штаты США, позволяют стороне договора выдвигать аналогичные возражения в соответствии с общим правом, такие как «невозможность», «неосуществимость» или «разочарование». цели. »

10. Будут ли последствия, связанные с COVID-19, составлять форс-мажор ?

  • Степень, в которой COVID-19, его последующие последствия и последствия представляют собой квалифицируемое событие форс-мажора , сильно зависит от фактов и условий контракта, конкретных фактов, применимого законодательства и того, как суды в соответствующей юрисдикции (s) толковать положения о форс-мажорных обстоятельствах , среди прочего.
  • Даже если в контракте нет специального положения о форс-мажорных обстоятельствах , применимое право может позволить стороне оправдывать исполнение обязательств в соответствии с другими теориями перед лицом неожиданных событий.
  • Закон, скорее всего, изменится в результате COVID-19, и многие судебные решения могут быть приняты в результате этой пандемии.

11. Что я могу предпринять, если форс-мажор может применяться к моему контракту?

  • Проверьте свой контракт, чтобы определить, включает ли он положение о форс-мажорных обстоятельствах , в том числе:
    • Конкретные события и обстоятельства, подпадающие под действие форс-мажорных обстоятельств обращения
    • Прочие соответствующие положения и условия контракта (включая применимое право, случаи неисполнения обязательств, разрешение споров и т. Д.)
  • Проанализируйте, будет ли выполнение какой-либо из сторон по контракту невыполнимым или невозможным из-за прямых или косвенных последствий COVID-19, а не по другой причине.
  • Примите все необходимые меры для смягчения или уменьшения воздействия COVID-19 (включая его последующие эффекты и последствия) на вашу способность выполнять работу по соответствующему контракту.
  • Своевременно выполнять все требования к уведомлению, включая предоставление документального подтверждения и особый метод уведомления ( e.грамм. , заказным письмом или ночной почтой на определенный адрес).
  • Рассмотрите возможные последствия или последующие последствия приостановки контрагентом своей деятельности по контракту, если вы уведомите его о форс-мажоре .
  • Определите, доступно ли потенциальное страховое покрытие, включая страхование от перерыва в работе или страховой полис на случай конкретного события.
  • Задокументируйте все шаги, предпринятые для смягчения или предотвращения воздействия COVID-19 (или его последующих эффектов и последствий) на вашу способность выполнять условия контракта, а также все другие соответствующие факты и обстоятельства, а также шаги, которые вы предприняли для направления уведомления. .

12. Что мне делать, если я получил уведомление о форс-мажорных обстоятельствах ?

  • Внимательно изучите уведомление, чтобы определить:
    • Подпадает ли он под действие положения о форс-мажорных обстоятельствах или применимого законодательства
    • Правильность формы и времени уведомления
    • Наличие и влияние применимых законов и фактов
    • Когда и как реагировать, оправданы ли ваши действия или оплата, а также следует ли расторгнуть договор в ответ на уведомление.
  • Подумайте, оказывает ли уведомление последующее влияние на какие-либо другие контракты, и подумайте, следует ли вам предоставлять копию уведомления другим сторонам.
  • Рассмотрим, выполнила ли сторона, заявляющая о форс-мажорных обстоятельствах свои другие обязательства по контракту. Например, была ли сторона обязана реализовать план обеспечения непрерывности бизнеса или иным образом пыталась найти обходной путь для ситуации?
  • Помните, что в большинстве штатов потерпевшая сторона обязана уменьшить свои убытки, даже если претензия по форс-мажору неуместна и неисполнившая сторона нарушает договор.

13. Что делать, если в контракте отсутствует пункт о форс-мажорных обстоятельствах или пункт о форс-мажорных обстоятельствах не касается конкретных рассматриваемых обстоятельств?

  • Существует доктрина общего права, согласно которой, если выполнение контракта невозможно из-за обстоятельств, которые нельзя было разумно предвидеть, невыполнение контракта является оправданием или задержкой. Точные параметры этой доктрины различаются в зависимости от юрисдикции и будут зависеть от права юрисдикции, регулирующего договор.
  • Закон в некоторых юрисдикциях может также предусматривать, что исполнение контракта может быть оправдано или отложено при возникновении непредвиденных обстоятельств, делающих выполнение контракта невыполнимым или препятствующих исполнению, тем самым лишая сторону преимущества контракта.

Что это такое и подходит ли коронавирус?

20 марта 2020 г. — Оповещения для клиентов

Положение о «форс-мажоре» в контракте описывает условия, при которых обязательства стороны могут быть изменены из-за обстоятельств, не зависящих от такой стороны.Эти положения особенно важны во время текущей пандемии COVID-19, поскольку возникновение форс-мажорных обстоятельств может привести к освобождению стороны от выполнения своих договорных обязательств или, в некоторых случаях, к возможности полностью расторгнуть договор.

Из-за серьезности и распространенности пандемии COVID-19 многие контракты могут потребовать пересмотра положений о форс-мажоре. Однако положения о форс-мажорных обстоятельствах обычно оправдывают исполнение только в том случае, если форс-мажорные обстоятельства делают такое исполнение невозможным или чрезмерно трудным, а не просто неудобным или более трудным.

Если у вас есть какие-либо вопросы по этой теме, обратитесь за помощью к члену команды Gunderson.

Часто задаваемые вопросы

  • Что делать, если в контракте ничего не говорится о форс-мажорных обстоятельствах? Производительность все еще извиняется? Если контракт не включает форс-мажор или аналогичную оговорку, сторона все же может избежать выполнения договорных обязательств, если изменение обстоятельств делает выполнение контракта практически бесполезным, или если выполнение контракта невозможно и событие причинение невозможности было непредвиденным.
  • Если в моем контракте есть положение о форс-мажоре, запускает ли его текущая пандемия автоматически? Язык каждого положения имеет значение, и его необходимо анализировать в каждом конкретном случае. Например, положение, в котором перечисляются «действия правительства», препятствующие исполнению, может применяться в той мере, в которой исполнение требуется, чтобы иметь место в Калифорнии, где перемещение ограничено правительственным распоряжением, но оно может не применяться в той степени, в которой исполнение может иметь место. в других регионах мира.Хотя во многих случаях суды толкуют эти статьи узко, широкие формулировки, такие как «любые события, которые нельзя предсказать, не могут предотвратить и неизбежны пострадавшей стороной», могут с большей вероятностью возникнуть в нашей текущей ситуации.
  • Какие передовые практики следует рассмотреть, если я не уверен, будет ли применяться положение о форс-мажоре в контракте?
    • Тщательно задокументируйте возрастающие обстоятельства и отметьте, какое влияние они оказывают на вашу способность , в частности , выполнять договорные обязательства.Не полагайтесь на тот факт, что люди и промышленность во всем мире испытывают неудобства. Подумайте, сможете ли вы согласовать сроки или цену сделки путем частных переговоров.
    • Большинство коммерческих отношений не являются состязательными; нет причин, по которым нынешняя пандемия должна это изменить. При необходимости проявите творческий подход, предлагая возможные решения. Например, если есть возможность в будущем, когда работа с одним и тем же поставщиком может быть выгодной, спросите, могут ли быть зачислены невозмещаемые суммы в счет такой будущей возможности или может быть предложена скидка при такой будущей возможности.
    • Имейте в виду, что если вы хотите воспользоваться положением о форс-мажоре для оправдания своего неисполнения, применимое соглашение может потребовать от вас уведомить другую сторону и подождать определенный период времени, прежде чем использовать обстоятельства непреодолимой силы в качестве оправдания.
    • В каждом контракте подразумевается соглашение о добросовестности и честности — действуйте соответственно.

Форс-мажор / оговорки о затруднениях и неудовлетворенность контрактами по английскому праву на фоне COVID-19 | Глобальная юридическая фирма

Введение

Многие коммерческие контракты в широком диапазоне секторов и отраслей выбираются сторонами для регулирования в соответствии с английским правом.Во время нынешней пандемии COVID-19 (коронавируса) было много дискуссий о том, что стороны освобождаются от выступления в результате «форс-мажора».

Ссылки на «форс-мажор» обычно используются для обозначения непредвиденных обстоятельств, находящихся вне разумного контроля договаривающейся стороны, которые, возникнув, мешают ей выполнять свои договорные обязательства.

Эта концепция берет свое начало во французском законодательстве, где во французском гражданском кодексе есть четкие положения о форс-мажорных обстоятельствах, которые оправдывают исполнение контракта, когда события произошли вне контроля сторон, которые нельзя было предвидеть во время заключения контракта и которые не могли иметь место. удалось избежать соответствующими мерами.Он также может действовать, чтобы исключить требование о возмещении ущерба. Однако форс-мажор не является отдельным понятием английского права. Согласно английскому праву исполнение контракта может быть оправдано из-за непредвиденных обстоятельств, только если они подпадают под относительно узкую доктрину разочарования. Эта доктрина будет применяться по умолчанию, если стороны не договорятся о другом в своем контракте.

Стороны, желающие определить более широкий набор обстоятельств, при которых невыполнение контракта будет освобождено, и последствия невыполнения, как правило, свободны сделать это.Положения, касающиеся этих вопросов, обычно называются положениями о форс-мажорных обстоятельствах или затруднениях. Многие коммерческие контракты не содержат таких положений, и в таких случаях стороне, пострадавшей от вспышки COVID-19, необходимо будет попытаться использовать доктрину разочарования, чтобы найти основания для освобождения от исполнения контракта.

Тест на разочарование по английскому праву

Согласно английскому законодательству стороны, заключившие договор, должны выполнить какое-либо обещание даже в тех случаях, когда последующие события делают исполнение более сложным, дорогостоящим или обременительным, чем они изначально предполагали.Исключение из этого правила называется разочарованием. Итого:

  • Разочарование может относиться только к событиям, которые происходят после согласования контракта.
  • Как правило, он применяется только в случае возникновения событий, которые делают выполнение контракта: (1) невозможным; (2) незаконный; или (3) что-то радикально отличное от того, что изначально предполагалось сторонами.
  • Недостаточно того, что контракт становится более дорогим или обременительным, чем предполагалось изначально, из-за событий, не соответствующих этому.Например, обычно недостаточно того, что сторона была разочарована своим поставщиком, поскольку они должны были бы найти альтернативного поставщика, даже если это было бы намного дороже.
  • Данная доктрина не применяется, если рассматриваемые вопросы возникли по вине одной из сторон или риск был прямо или косвенно распределен согласно условиям соответствующего контракта. Например, это не будет применяться к риску, который возник, если стороны согласовали оговорку о явных форс-мажорных обстоятельствах, которая включает этот риск.
  • В случае неудовлетворенности договор автоматически прекращается, т. Е. Любое будущее исполнение, которое в противном случае имело бы место в соответствии с контрактом, отменяется или прекращается. Например, для частично выполненного контракта на строительство и поставку самолета обязательство завершить строительство самолета и доставить его будет снято.
  • Обязательства, срок исполнения которых уже наступил, остаются в силе, как и некоторые статьи, такие как выбор суда и арбитражные оговорки.
  • Автоматическая разгрузка происходит без необходимости какой-либо из сторон предпринимать какие-либо дальнейшие действия, такие как отправка уведомления, подтверждающего, что произошло разочарование.
  • Конечно, стороны, возможно, уже частично выполнили договор. Например, они могли вносить депозиты, производить платежи или предоставлять товары или услуги.
  • Поскольку в соответствии с общим правом эти убытки рассматривались как лежащие там, где они произошли, в Законе о реформе законодательства (несостоятельных) контрактов 1943 г. изложены принципы работы с осуществленными платежами, оказанными услугами и расходами, понесенными в соответствии с контрактами по английскому праву до разрядить.Законодательство не распространяется на чартеры, договоры страхования и отдельные договоры купли-продажи товаров.
  • Законодательство недостаточно проверено, но в целом позиция такова:
    • Платежи : Плательщик, который произвел платеж до расторжения контракта, обычно может вернуть этот платеж (например, депозит в размере 10 миллионов долларов США на постройку и доставку самолета, как правило, подлежит взысканию). Дальнейшие платежи производить не нужно.
    • Расходы : Если получатель платежа понес расходы при исполнении контракта (например,грамм. 5 миллионов долларов США на строительство самолета) суд может по своему усмотрению разрешить им удержать суммы, представляющие эти расходы (5 миллионов долларов США в примере). Резервы на понесенные расходы ограничиваются суммой, первоначально уплаченной плательщиком.
    • Выполненные услуги : Если услуги были оказаны до прекращения действия контракта, суд имеет право по своему усмотрению присудить сумму, представляющую ценность выгоды, стороне, получающей услуги. Это не должно дважды засчитывать суммы, уже заявленные в качестве расходов.
  • Как упоминалось выше, стороны контракта обычно могут договариваться между собой о том, как решать все вышеперечисленные вопросы. Они часто делают это в так называемых оговорках о форс-мажорных обстоятельствах / затруднениях. Однако эти положения не универсальны в коммерческих договорах.

Экспресс-оговорки о форс-мажоре, содержащиеся в контрактах по английскому праву

Учитывая относительно узкую область применения доктрины разочарования, стороны, которые обнаруживают, что они не могут выполнять свои договорные обязательства из-за вспышки COVID-19, карантинных мер или других действий правительства, должны учитывать, содержат ли их контракты явные форс-мажорные или аналогичные положения и подпадают ли они под защиту, предлагаемую соответствующим пунктом.Как правило, оговорка о форс-мажоре в контракте будет:

  • Изложите список вопросов, которые квалифицируются как форс-мажорные обстоятельства.
  • Объясните последствия любого из этих форс-мажорных обстоятельств (например, будет ли контракт отложен или может быть расторгнут).
  • May также описывает, что происходит с платежами и предоставленными услугами до наступления форс-мажорных обстоятельств.

Практическое руководство по оговоркам о форс-мажорных обстоятельствах в контрактах по английскому праву

Если он не содержится в стандартном рыночном контракте, каждый пункт будет отличаться, поэтому однозначное руководство невозможно.Даже в случае стандартных рыночных контрактов на результаты могут по-разному влиять разные контрагенты. В случае возникновения спора относительно объема статьи английские суды будут применять обычные принципы толкования договоров. Столкнувшись с возможными форс-мажорными обстоятельствами, вам следует применять систематический подход, рассматривая сначала точное толкование пункта, а затем важные детали обстоятельств, влияющих на производительность.

Рассматривая сначала толкование данного пункта, рассмотрим следующие вопросы:

  • Подпадает ли данная ситуация в рамках форс-мажорных обстоятельств под действие статьи? Охватывает ли он пандемию, карантинные меры, ограничения на поездки, действия правительства или другие обстоятельства, препятствующие работе?
  • Если нет, входит ли это в более общую формулировку?
  • Должно ли событие быть связано с конкретным обязательством или оно влияет на договор в целом?
  • Охватывает ли пункт события, снижающие производительность, или только события, которые полностью препятствуют работе? Английское право имеет тенденцию более строго относиться к положениям, которые ограничиваются событиями, препятствующими исполнению.
  • Говорится ли в пункте, что произойдет, если пункт задействован? Например, просто ли он приостанавливает исполнение на определенный период времени, разрешает прекращение действия или покрывает уже произведенные платежи и другие действия?
  • Требует ли статья уведомления другой стороне, прежде чем на нее можно будет положиться? Здесь требуется осторожность, потому что некоторые контракты требуют немедленного уведомления, а невыполнение этого требования может означать, что возможность полагаться на это положение утрачивается.
  • Находится ли лицо, получающее уведомление, в пострадавшем районе? Предполагая, что уведомление необходимо отправить физически, действительно ли возможно отправить уведомление?
  • Если уведомление должно быть получено в рабочий день, является ли это рабочий день в соответствующем месте?
  • Существуют ли текущие обязательства по предоставлению информации, которые вы должны соблюдать после заявления о форс-мажоре?
  • Требует ли статья смягчения последствий форс-мажорных обстоятельств (например,грамм. путем поиска альтернативных товаров)? Ведете ли вы надлежащий учет и доказательства фактов, на которые можно положиться, в случае возникновения спора?

Затем, глядя на то, как эта интерпретация имеет отношение к вашим обстоятельствам, рассмотрите следующие вопросы:

  • Каким образом COVID-19 влияет на вашу способность выполнять договор? Полностью ли нарушена производительность (например, ваш поставщик не может осуществлять какие-либо поставки) или это просто затруднено (например, ваш поставщик сокращает или задерживает поставки)?
  • Можно ли выполнить договор иначе?
  • Может ли договор быть исполнен частично?

Советы по составлению новых контрактов по английскому праву

Если вы заключаете новый договор по английскому праву, подумайте, стоит ли включать в него четкую формулировку, чтобы справиться с последствиями COVID-19.Включение «эпидемии» или аналогичного события в качестве форс-мажора в новый контракт может оказаться недостаточным для обеспечения освобождения от обязательств, когда риск COVID-19 уже предполагался, поскольку во многих положениях о форс-мажоре прямо указывается, что событие не должно быть предсказуемым. . В таких обстоятельствах вам нужно будет включить альтернативную формулировку, чтобы распределить риск COVID-19.

Отраслевые примеры форс-мажорных обстоятельств.

Ниже приведены примеры некоторых секторов.

Банковские договоры

Ссуды обычно не содержат оговорок о форс-мажорных обстоятельствах. Несмотря на то, что они могут содержать оговорку о существенных неблагоприятных последствиях в качестве случая неисполнения обязательств, этот тип оговорок не освобождает от ответственности, а вместо этого позволяет кредиторам отказать в предоставлении ссуды любой неиспользованной части ссуды, потребовать досрочного погашения или иметь возможность разместить ссуду по запросу, по требованию.

Некоторые стандартизированные контракты с производными финансовыми инструментами действительно содержат оговорку о форс-мажоре. См. Наш брифинг: Коронавирус / COVID-19: проблемы на внебиржевом рынке деривативов.

Строительные контракты

В контексте строительства используемые на международном уровне Условия контрактов FIDIC определяют «Форс-мажор» как исключительное событие или обстоятельство, которое находится вне контроля затронутой стороны и которое затронутая сторона не могла ни предвидеть, ни предотвратить до начала строительства. договор, и не расторгнутый после того, как он возник. Событие также не должно происходить по вине другой стороны. Условия FIDIC содержат иллюстративный список видов исключительных событий и обстоятельств, которые могут составлять форс-мажорные обстоятельства.При условии предоставления необходимого уведомления подрядчик может иметь право на продление срока и / или возмещение понесенных в результате затрат. Если исключительное событие продлится, может возникнуть возможность расторжения. Однако многие контракты FIDIC тщательно согласовываются и изменяются. Поэтому договорные положения потребуют анализа, а возникновение форс-мажорных обстоятельств будет зависеть от обстоятельств дела. Например, в отсутствие введенного соответствующими властями комендантского часа или забастовки решение работника не приходить на работу вряд ли будет достаточным для оправдания приостановки работы.

Если вспышка представляет собой форс-мажор в соответствии с контрактом на строительство, работодатели могут столкнуться с подрядчиками (и подрядчиками с субподрядчиками и поставщиками), утверждающими, что они имеют право ссылаться на положения своих контрактов и приостанавливать исполнение. Если контракт содержит меры по защите затрат, связанные с форс-мажорными обстоятельствами, работодатели также могут столкнуться с претензиями, возникающими в результате воздействия вспышки. В зависимости от условий соглашения, затронутая сторона может быть обязана смягчить последствия события, закупив материалы или работников из других источников.Также могут возникнуть вопросы о параллельных претензиях, что усложняет анализ.

Морские контракты

В морском секторе уже поступали сообщения о том, что китайские судостроительные верфи объявили форс-мажор по некоторым из своих контрактов на строительство судов в результате задержек, вызванных вспышкой. Оговорка о форс-мажоре и сопутствующие обстоятельства необходимо будет оценивать в каждом конкретном случае, как и последствия любых возможных сбоев в запланированной занятости судна.

Не все контракты будут содержать положения о форс-мажоре: например, чартеры могут не содержать этих положений, хотя они будут содержать другие положения, специально разработанные для ситуаций, когда рейс затронут инфекционным заболеванием (например, BIMCO Infectious or Contagious Diseases Пункт), которые могут быть вызваны и / или актуальны в результате вспышки. Эти контракты потребуют дополнительного рассмотрения характера воздействия вспышки на контракт и последствий, которые это может иметь для сторон.

Глобальные команды Norton Rose Fulbright активно консультируют клиентов в связи со вспышкой коронавируса.

Не стесняйтесь обращаться к своему клиенту Norton Rose Fulbright, если это коснулось вашего бизнеса. См. Нашу страницу, посвященную COVID-19, которая постоянно обновляется.

Форс-мажор — обзор, применение, практический пример

Что такое форс-мажор?

Форс-мажор — это концепция договорного права, которая описывает пункт, включенный во многие договоры, который освобождает стороны договора от их договорных обязательств в случае крайне необычных и непредвиденных обстоятельств.

Положение о форс-мажорных обстоятельствах вступает в силу в результате чрезвычайного события или возникновения чрезвычайного набора обстоятельств, которые полностью не зависят от сторон контракта и которые делают невозможным выполнение контракта.

Примеры событий, которые могут привести к вступлению в силу оговорки о форс-мажоре, включают объявление войны, эпидемию заболевания, ураган, землетрясение или другие стихийные бедствия, подпадающие под действие юридического термина «действие Бога.”

Важно отметить, однако, что простого наступления таких событий недостаточно для включения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах. Также должно быть, что катастрофическое событие напрямую препятствует выполнению, по крайней мере, одной из сторон контракта своих договорных обязательств.

Резюме
  • Форс-мажор — это понятие в договорном праве, которое описывает пункт, включенный во многие контракты, который освобождает стороны контракта от их договорных обязательств в случае крайне необычных и непредвиденных обстоятельств.
  • В оговорках о форс-мажоре в контрактах обычно указываются конкретные типы событий или обстоятельств, которые, по соглашению сторон, будут составлять форс-мажор.
  • Пандемия COVID-19 представляет собой классический пример форс-мажорных обстоятельств.

Применение форс-мажора

Форс-мажор на французском языке означает «большая сила» или «большая (или превосходящая) сила». Эта концепция возникла в гражданском праве Франции — части Наполеоновского кодекса — и с тех пор стала частью общего права в большинстве стран мира, от США до Сингапура.

Как положение договорного права, существует несколько ключевых элементов, которые должны присутствовать для применения оговорки о форс-мажорных обстоятельствах:

  • Событие или набор обстоятельств должны быть чрезвычайными — в высшей степени необычными — по своему характеру.
  • Событие или обстоятельство должно существенно повлиять на способность сторон договора выполнять свои договорные обязательства; чистый эффект должен заключаться в том, чтобы сделать выполнение договорных обязательств одной или обеими сторонами либо крайне нежелательным, либо коммерчески непрактичным, незаконным или полностью невозможным.
  • Должен быть тот случай, когда наступление форс-мажорного события или обстоятельства не могло быть разумно предвидено ни одной из сторон контракта, и что, в любом случае, это было полностью вне контроля обеих сторон контракта. .
  • Сторона или стороны, чьи договорные возможности ухудшаются, должны были сделать все, что они могли разумно, для уменьшения воздействия форс-мажорных обстоятельств — другими словами, они должны были предпринять разумные попытки найти обходной путь для преодоления возникающих трудностей. .

В оговорке о форс-мажоре в контракте обычно конкретно указывается тип событий или обстоятельств, которые, по соглашению сторон контракта, будут составлять форс-мажор и привести положение в силу.

Положения о форс-мажорных обстоятельствах не всегда полностью освобождают договорные стороны от всех их обязательств (таким образом, фактически делая договор недействительным). Например, если массовые гражданские беспорядки сделали для поставщика физически небезопасным доставлять товары в соответствии с требованиями контракта с покупателем, то оговорка о форс-мажорных обстоятельствах контракта может только освободить поставщика от обязанности доставлять товары в соответствии с установленным графиком в договоре.

Ожидается, что они доставят товар в какой-то момент, то есть всякий раз, когда гражданские беспорядки утихнут до точки, когда доставка была разумно возможной и не подвергала бы поставщика или его сотрудников чрезвычайной опасности.

Кроме того, если частичное исполнение контракта уже имело место до наступления форс-мажорных обстоятельств, то любые платежи, причитающиеся одной или другой стороне за это частичное исполнение, все равно должны быть произведены.

Практический пример

Компании ABC и XYZ заключают договор, в соответствии с которым первая будет поставлять вторым необходимые комплектующие, которые ABC импортирует из единственной страны, где производятся детали, и которые XYZ использует при производстве товаров, которые он продает.

Поскольку товары, которые Компания ABC заключает контрактом на поставку компании XYZ, импортируются из другой страны, компании могут включить в свое соглашение положение о форс-мажоре, в котором конкретно упоминаются непредвиденные политические действия, которые могут сделать Компанию ABC неспособной выполнить свои договорные обязательства.

Например, политический конфликт может привести к введению правительством эмбарго Эмбарго Эмбарго — это правительственное ограничение на импорт или экспорт товаров, услуг, валюты и других ценностей в любую другую страну или на импорт любых товаров из этой страны Компания ABC получает детали от.Эмбарго, которое, очевидно, полностью неподконтрольно обеим компаниям, сделает невозможным для компании ABC обеспечение запчастей, которые она заключила по контракту на поставку компании XYZ.

В таком случае оговорка о форс-мажоре в контракте освободит Компанию ABC от ее обязательств перед Компанией XYZ, по крайней мере, в течение периода времени, в течение которого эмбарго остается в силе.

В шутку, в английском праве есть случай, когда суд постановил, что неблагоприятный исход футбольного матча не является форс-мажором.

COVID-19 и форс-мажор

Пандемия COVID-19 представляет собой форс-мажор для многих людей и компаний. Соответственно, многие люди и юридические лица добиваются освобождения от контрактных соглашений, которые они ранее заключили до пандемии Covid-19.

Положения контракта о форс-мажорных обстоятельствах, фактически вызванные пандемией, скорее всего, возникнут в обстоятельствах, когда введенные правительством требования о изоляции и карантине не позволяют одной или обеим сторонам выполнять свои договорные обязательства.

Однако важно отметить, что просто общий спад в деловых условиях, такой как рецессия, рецессия, рецессия — это термин, используемый для обозначения замедления общей экономической активности. В макроэкономике рецессия официально признается после двух последовательных кварталов отрицательных темпов роста ВВП., Это не считается достаточным основанием для того, чтобы сторона могла требовать компенсации в соответствии с положением о форс-мажоре в контракте.

Подробнее

CFI является официальным поставщиком сертификата CBCA® для коммерческого банковского дела и кредитного аналитика (CBCA) ™. Аккредитация коммерческого банковского и кредитного аналитика (CBCA) ™ является мировым стандартом для кредитных аналитиков, охватывающим финансы, бухгалтерский учет и т.д. кредитный анализ, анализ денежных потоков, моделирование ковенантов, погашение ссуд и многое другое.программа сертификации, призванная превратить любого в финансового аналитика мирового уровня.

Чтобы помочь вам стать финансовым аналитиком мирового уровня и продвинуть вашу карьеру в полной мере, эти дополнительные ресурсы будут очень полезны:

  • Caveat EmptorCaveat Emptor (Buyer Beware) Caveat emptor — это латинская фраза, переведенная на русский язык. как пусть покупатель остерегается. Эта фраза описывает концепцию договорного права, которая возлагает бремя уплаты
  • Оговорка о хабендуме Оговорка о хабендуме Оговорка о хабендуме — это положение в договоре о передаче права аренды, которое определяет права арендатора, виды интересов и другие
  • Финансовая гарантия Финансовая гарантия Финансовая гарантия это договорное обещание, данное банком, страховой компанией или другим юридическим лицом, чтобы гарантировать выплату долгового обязательства
  • Экспресс-гарантия Экспресс-гарантия Экспресс-гарантия — это гарантия продавца на замену или ремонт неисправного продукта или услуги в течение определенного времени.

Масштабы нарушения цепочки поставок из-за вспышки Covid-19 подчеркнули важность хорошо продуманной оговорки о форс-мажорных обстоятельствах.Это также вывело это иногда упускаемое из виду положение контракта из мрачной безвестности «мелкого шрифта» в свет более пристального внимания и обсуждения в мире юридических новостей о Covid-19.

Итак, что такое форс-мажор, когда он применяется и как он формируется и применяется в свете новой пандемии коронавируса?

Форс-мажор означает то, что говорят стороны

Форс-мажор означает «последующая причина или сила». В Соединенных Штатах и ​​других юрисдикциях общего права, таких как Соединенное Королевство и Канада, форс-мажорные обстоятельства обусловлены контрактом.Это часть соглашения сторон, предусматривающего, что если обещанное исполнение стороной предотвращается или становится невозможным из-за события, не зависящего от нее, исполнение оправдывается или задерживается, и сторона не несет никакой договорной ответственности, пока продолжается форс-мажор. Имеет ли сторона право полагаться на оговорку о форс-мажорных обстоятельствах, чтобы защитить ее от ответственности за неисполнение, зависит от формулировки статьи и того, как она будет толковаться в соответствии с действующим законодательством штата.

Форс-мажор, таким образом, означает все, что стороны договорились о том, что это означает, о чем свидетельствуют слова, которые они выбрали для включения в свой контракт.В более широком смысле, эти положения обычно не отражают законодательные акты, Единый торговый кодекс или прецедентное право: они отражают волю сторон.

К сожалению, до нынешнего кризиса стороны не обсуждали положения о форс-мажорных обстоятельствах. Оговорка почти всегда располагалась в конце письменного соглашения, в разделе разного или стандартного характера, который был скопирован без изменений из предыдущих форм или взят из прошлых сделок, над которыми работал юрист.Мало кто задумывался о том, подходит ли формулировка для текущей транзакции или ее необходимо изменить, чтобы отразить новые или другие риски.

В большинстве случаев форс-мажорных обстоятельств перечисляется ряд естественных причин (так называемые «стихийные бедствия», такие как ураганы, наводнения и т. Д.) И антропогенных событий (войны, терроризм, забастовки, правительственные приказы, карантин и т. Д.). ) вместе с категорией «для всех»: «любая [другая / аналогичная] причина, не зависящая от стороны». До 2020 года в большинстве положений о форс-мажорных обстоятельствах не указывались явным образом «эпидемия», «пандемия», «вспышка инфекционного заболевания» или «остаться дома» в качестве события, которое инициировало оказание помощи (оправдание, отсрочка, приостановка, прекращение и т. д.) указанные в п. В результате предприятия теперь спрашивают своего юрисконсульта о том, является ли пандемия и / или правительственные приказы о закрытии «стихийным бедствием» или «причиной, не зависящей от стороны».

Страховщики предвидели пандемию

Владельцы полисов по страхованию от перерыва в работе также задаются вопросом о том, могут ли отключения, вызванные запуском пандемии, покрывать убытки, которые продолжают расти. Многие страховщики изменили формулировки своих полисов во время прошлого опыта с Эболой и предыдущими вспышками коронавируса, чтобы прямо исключить страхование таких причин и / или ограничить страховое покрытие убытками, вызванными повреждением физического имущества.

Ясность судебных разбирательств или улучшенная редакция?

Судебный процесс после пандемии, несомненно, попытается несколько очистить воду, и ряд исков уже возбужден. Несомненно то, что положения о форс-мажорных обстоятельствах в новых контрактах будут решать этот вопрос более непосредственно. Список форс-мажорных обстоятельств будет либо конкретно включать пандемии и связанные с ними условия, либо явно выделять такие события из набора рисков, которые, по соглашению сторон, могут повлиять на их сделку.Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах станут более предметными, и появятся новые рыночные стандарты, которые, вероятно, будут дополнительно уточнены после наступления следующей чрезвычайной ситуации в области здравоохранения или изменения климата.

Расширенные положения о форс-мажорных обстоятельствах

В последние контракты начали включать более подробные положения о форс-мажорных обстоятельствах, которые прямо касаются пандемических событий. И другие пункты контракта также возникли из-за неясности шаблонных и прочих пунктов, таких как ограничение ответственности, страхование, регулирующий закон, средства правовой защиты, соблюдение закона и положения о расторжении договора.

Решит ли новая редакция проблему форс-мажора? Возможно нет. Оговорки о форс-мажорных обстоятельствах по своей природе сильно зависят от фактов. Чтобы такая оговорка оставалась в силе, стороны должны не только указать в своем контракте общий или конкретный риск, дающий стороне право на защиту от форс-мажорных обстоятельств, но и возникновение этого общего или конкретного риска должно фактически быть причиной, препятствующей исполнению сторонами своих обязательств. .

Сторона, объявляющая событие форс-мажора, несет бремя доказывания не только возникновения события и его причинной связи с неспособностью стороны выполнить свои обязательства, но также и того, что она выполнила любое обязательство или условие, содержащееся в пункте об уведомлении, старание найти и внедрить альтернативные средства исполнения и устранить источник непредвиденных обстоятельств.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *